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法学专业本科毕业论文 法学专业本科毕业论文 刖S 十八届四中全会的最大亮点在于“依宪执政”、依宪 治国”重大理论命题的提出。《中央关于全面推进依法治国 若干重大问题的决定》明确指出“宪法是党和人民意志的 集中体现，是通过科学民主程序形成的根本法”.在这里， 共同性与合理性实际上被视为宪法秩序的本质。唯其如此, 宪法方可具有包容性，成为国家的整体框架;唯其如此，宪 法方可具有正当性，成为社会的最大公约数;唯其如此，宪 法方可具有操作性，成为全民的行动纲领。 而要夯实宪法作为基本共识和根本规范的实质内容， 就不得不进一步开展价值观讨论，达成基本共识，从而形 成新的法律意识形态。在全面深化改革和制度顶层设计背 景下，“问题”的研究仍然很重要，但“主义”的探讨也无 从回避。因为解决“问题”的技术化操作无法形成价值体 系上的基本共识。没有这种共识，顶层设计就无法做，宪 法实施也无法得到可靠的保障。 为此，有必要提倡一种“共和主义”精神。它可以与 中国传统价值体系中“和而不同”的原则相对接，可以与 国家治理体系现代化过程中的理性设计和可继承的共同性 相对接，可以与历史唯物论相对接，同时也能凸显程序本 位的现代法治原理。这种共和主义必须包括市场法理、指 令法理、共同法理这样三种最基本的价值元素。 实际上，在全球性的国家治理体系现代化过程中，法 治秩序的形成和发展以及正当化根据，本来就包含两个不 同的维度：一是从零开始的理性设计，也就是社会契约型 的国家观；另一是尊崇事实、利益以及传统的继承原理，也 就是历史传承型的国家观。因此，现代化的价值体系并非 通常理解得那样单纯，而是内部存在张力。以此来反观中 国现代化过程，价值体系也并非像苏维埃诠释者所断言的 那样一元绝对化。 一、历史唯物论新诠 在社会主义体制下，要实现法律意识形态向这种三元 共和主义的解释性转换，首先要认真解读历史唯物论。历 史唯物论的基本原理是：生产力（劳动、土地、货币）的变 化会引起生产关系-一主要指由谁、怎样支配生产手段和劳 动力的社会关系-一的变化，而生产关系的变化又会引起上 层建筑的变化。［1］虽然上层建筑也会反作用于生产力和生 产关系，但归根结底还是经济基础、社会的物质条件决定 上层建筑的存在方式。［2］当今的中国，从1990年代中期 开始，经济基础发生了本质性变化，市场已经在资源配置 中发挥决定性作用。因此，国家体制和法律以及社会意识 形态必须随之进行调整，这正是历史唯物论的基本要求。 在这个意义上，中国法律秩序的价值体系必须进行重构， 主要是加强“市场法理”这个价值元素的比重和核心地位, 并相应调整所谓“指令法理”、“共同法理”与市场法理” 之间的关系。 特别是要通过反腐举措遏制官僚机构的畸形膨胀，进 而让权利哲学和公共哲学来制约政府权力的运行，并把这 种理念和举措制度化、程序化，纳入法治的轨道。一般认 为，历史唯物论特别强调社会发展的科学规律，具有单维 进化史观和决定论的特征，在这样的分析框架里，个人的 主体性和选择自由似乎缺乏生存空间。但是，仔细研读经 典文本可以发现，这样的认识其实是不正确的，至少是不 全面的。 例如恩格斯的以下这段著名论述，就可以从中找到若 干个推陈出新的切入点：“历史是这样创造的，最终的结果 总是从许多单个的意志的相互冲突中产生出来的，而其中 每一个意志，又是由于许多特殊的生活条件，才成为它所 成为的那样。这样就有无数互相交错的力量，有无数个力 的平行四边形，而由此就产生出一个总的结果，即历史事 变。这个结果又可以看作一个作为整体的、不自觉地和不 自主地起着作用的力量的产物。因为任何一个人的愿望都 会受到任何另外一个人的妨碍，而最后出现的结果就是谁 都没有希望过的事物。所以以往的历史总是像一种自然过 程一样地进行，而且实质上也是服从于同一运动规律的。” 在这里，我们可以看到服从客观规律的历史进程中包 含着许多特殊的个人意志，并且这些个人意志是相互关联 和相互作用的。这些个人各有自己的生活条件和语境，通 过博弈形成合力作用，在一定程度上参与社会结构的塑造。 然而，每一个人的意志却不能单独决定事态的演变，结果 总是取决于许多个人意志的博弈和综合作用。因此，社会 发展很难完全按照预定的计划、有目的地进行，在复杂的 力量对比关系中永远存在偶然性和意外性，但又会按照自 然的机制不断地有序化演进。 由无数个合力作用的平行四边形构成的这种动态场域, 与自我调整的市场其实是相通的、相洽的，也属于公共选 择理论的研究范畴。在这个意义上也可以说，历史唯物论 与市场经济背景下关于合理选择的理论框架之间的距离， 并不像人们通常想象得那么大，而是很容易采纳实践理性 的逻辑来考虑个人意志的计算、利害关系的计算、交涉成 本的计算，等等。 实际上，西方有些学者已经试图