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担保法专题讲座担保法专题讲座 主讲人主讲人：：张莉张莉 律师律师 单位：山东光浩律师事务所 2009年10月15 日 担保法主要包括的内担保法主要包括的内 容容 所谓担保通俗说包括人保和物保，人保既 是担保法所规定的保证，物保既是担保物权， 包括抵押包括抵押、质押质押、留置留置，另外还有还有定金另外还有还有定金， 就是说担保方式法律明文规定主要有保证、抵 押押、质押质押、留置和定金五类留置和定金五类，担保法在民事法担保法在民事法 律是比较难掌握的，现又存在新法《物权法》 中担保物权部物权部分和《担保法》中的担保物权所物权所 规定的内容相冲突，使之更加难掌握。 担保法渊源担保法渊源 要了解担保的相关知识，现看一下立法规定，最早先 是在1986年《民法通则》第八十九条对分别用了四款对 保证保证、、抵押抵押、、定金定金、、和留置做了规定做了相关规定和留置做了规定做了相关规定，， 1988年最高人民法院关于贯彻执行《民法通则》若干问 题意见》从106条至117条做了更加明确的规定，1995年 《《担保法担保法》》及相应的司法解释先后出台来及相应的司法解释先后出台来年1010月月11 日《物权法》颁布，其担保物权部分较《担保法》做了较 大变动，其第一百七十八条做了明确规定，“担保法与本 法的规定不法的规定不一致的致的，适用本法适用本法””。因此因此，在在 《《物权法物权法》》实实 施后，根据新法优于旧法的原则，关于担保物权的规定基 本适用《物权法》，仅保证和定金的相关规定目前仍然适 用《担保法》，在今后的立法中，会将该两个内容充实到 新的法律中，届时，《担保法》将因完成其光荣的历史使 命而被废止。 五大类担保方式的法律规定及《物权法》 和《担保法》中相关担保的物权对比 我今天就从以下两个方面和大家介绍 一下法律规定律规定的五大类担保大类担保的法律规定律规定， 一是保证、抵押、质押、留置和定金五 类担保方式式的主要法律律规定；二是对 《物权法》和《担保法》中相关担保物 权进行对比，掌握其新的法律规定。 保证 （一）保证的概念。《担保法》 第六条 本法所称保证，是指保证人和债 权人约定权人约定，当债务人不履行债务时当债务人不履行债务时，保保证人按照约定履行债务或者承担责任的行人按照约定履行债务或者承担责任的行 为。 （二）、保证人的主体资格： 1、谁可做保证人财产独立于债权人和债务人，且财产可被强制执行就可做 保证人担保法第七条就保证人做了明确的规定A 、法人、B、其他组织（担保法 解释15条）C、自然人都可做保证人 2、那些人不能做为保证人 ▲国家机关原则上不国家机关原则上不可以但有例外以但有例外：国家机关不得为保国家机关不得为保证人人，但经国务院批但经国务院批 准为使用外国政府或者国际经济组织贷款进行转贷的除外。（担保法第8条） ▲公益类法人一般不可以但也有例外。公益单位：学校、幼儿园、医院等以 公益为目的的事业单位公益为目的的事业单位、社会团体不得为保证人社会团体不得为保证人。 （（担保法第担保法第99条条））例外是最高例外是最高 人民法院关于适用中华人民共和国担保法若干问题的解释》第16条对从事经 营活动的事业单位、社会团体例外做了相应的规定：从事经营活动的事业单位、 社会团体为保证人的社会团体为保证人的，如无其他导致保证合同无效的情况如无其他导致保证合同无效的情况，其所签定的保证合同其所签定的保证合同 应当认定为有效。―――但私立学校和私立医院同样带有一定的公益性，所以仍 然不能做保证人 保证 ▲企业法人的分支机构： A 、在法人书面授权范围的有效。担保法10条第2款企业法人的分支机构、 职能部门不得为保证人。企业法人的分支机构有法人书面授权的，可以在授权范 围内提供保证。企业法人的分支机构有法人书面授权的，可以在授权范围内提供 保证。 B法人书面授权不明的有效，担保法解释第十七条企业法人的分支机构未经 法人书面授权提供保证的，保证合同无效。因此给债权人造成损失的，应当