民事诉讼法与刑事诉讼法-高点教育出版集团.PDFVIP

107年高上高普考 ‧高分詳解 《民事訴訟法與刑事訴訟法》 一、甲於 107 年 5月 7日對乙起訴，請求交還 A車，主張甲所有之 A車，於同年 2月 1日出租予 點 高 乙，租期3個月，於租期屆滿後，乙拒不交還該車，故請求返還租賃物。乙抗辯租期為 1 年， 且於同年5月 1日已將 A車交付丙保管。問： (一)受訴法院行爭點整理時，應如何闡明？（ 13 分） (二) 法院判決甲勝訴並告確定，該判決之既判力及執行力是否及於丙？（12 分） 本題之一二小題皆屬於較為學理或是學說上討論豐富的議題，頗有難度。第一小題的部分，考出 「爭點整理」，相信對於有志於三等考試的同學而言，雖是個頗有難度但卻必須要能掌握之題 試題評析 型 ；第二小題之考點為「既判力之主觀範圍」，亦屬於經典常考之題型，惟須注意本題考的是 「為當事人或其繼受人占有請求之標的物者」，有別於我們一般所熟悉的「訴訟繫屬後之繼受 人」，且應留意題目所給的各個時間點，方能正確發現爭點、正確答題。 1. 《高點‧高上民事訴訟法講義》第五回，呂律師編撰，頁65-67 。 考點命中 2. 《高點‧高上民事訴訟法講義》第六回，呂律師編撰，頁67-68 。 ‧ 答 ： 本題涉及爭點整理及既判力主觀範圍等相關爭點，茲分論如下： (一)本件法院之爭點整理如下： 1.最上位爭點： 按所謂之最上位爭點爭理，即為檢視原告之訴訟標的、訴之聲明是否已整理至具體明確之程度。查本件 上 高 中原告甲訴之聲明為：求為命被告給付租賃物予原告，應可堪認原告訴之聲明已具體明確；進而論斷訴 訟標的之部分，依題示，本件兩造存有租賃關係，乙於租期屆滿後拒不返還租賃物，則甲於實體法上所 得主張之請求權基礎可能為民法第455條之租賃物返還請求權及民法第767條之所有物返還請求權。 按對於訴訟標的之認定，學說上向有「依實體法上請求權基礎」認定之舊訴訟標的理論及「依當事人在 法律上之受領給付地位」而定之新訴訟標的理論。惟吾意以為，基於對當事人程序主體權之保障，應採 肯認當事人有權選擇不同訴訟標的起訴之「訴訟標的相對論」較妥。本題中，甲似未具體陳述其係以上 述何實體法上請求權為主張，惟依上述說明可知，甲所陳述之紛爭原因事實已足特定明確，亦即，本題 甲所擇用之訴訟標的類型為「紛爭單位型」訴訟標的，法院應採事實型爭點整理程序。 又基於法官知法原則，雖甲未特定其請求權基礎，法院仍應依甲所主張之原因事實，探究法律之適用。 於本題此種請求權競合之情形，法院應依民事訴訟法(下同)第199條之1第1項曉諭、闡明甲敘明或補充其 請求，與當事人進行法律討論，並幫助當事人擇定、排序審理順序甚或是決定客觀合併類型。 2.事實上爭點： 最上位爭點整理後，接下來即須就已確定之實體法上權利，搭配當事人所為之陳述，行事實上爭點整 理。其中較重要者為 ：請求一貫性、答辯重要性之審查及促使當事人之陳述具體化，前者係指分別就原 告所主張及被告所答辯之事實，判斷依其主張及答辯，是否可以使本案請求為有理由或無理由，後者則 係受訴法院應判斷兩造是否已就其陳述盡具體化義務，若無，法院即應就當事人之主張或抗辯促使其具 體化。本題甲主張租期已屆滿、乙拒不還車，乙抗辯租賃關係仍存在等，應可認為原告及被告之請求及 答辯符合一貫性、重要性。 3.證據上爭點整理： 按第296條之1規定，法院於踐行調查證據程序前，應先行爭點整理程序，藉由爭點之具體化及明確化， 以達到審理集中化及訴訟經濟之目的，並避免發生促進訴訟、發現真實、法律適用之突襲。於調查證據 【版權所有，重製必究！】 前之爭點整理程序時，法院即應依整理完之爭點而為舉證責任分配。且依上開規定，法院應將分配結果 表明於當事人，俾當事人得以準備，以防止突襲性裁判。舉例而言，本題中乙既抗辯租期為一年，亦即 其為有權占有，則其就此事實應負舉證責任，而有關舉證責任該如何分配即為法