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探析第三方跨境电子支付服务的法律体系及监管问题 一、研究背景和目的 近年来，得益于产业升级转型、国家政策支持和信 息科技日新月异等利好因素的影响，跨境电子商务呈现井喷 式的高速发展。根据《2014年度中国电子商务市场数据监测 报告》，2014年我国的进出口交易总规模达到万亿元，其中 跨境电商交易规模为万亿元，同比增长％，占进出口贸易总 额的％，占比同比上升个百分点。跨境电商的发展离不开跨 境支付的支撑，跨境支付市场己成为极具潜力的经济金融增 跨境支付是指交易双方借助境内外的支付清算系 统，通过特定的结算方式实现资金在两个国家或地区间的转 移支付行为，包括跨境电子支付、跨境转账汇款和境外线下 支付。其中，跨境电子支付形式多样，主要模式以第三方支 付机构、网上银行、信用卡和移动手机支付为主。截至2015 年8月，全国己有112家企业获得中国人民银行发放的互联 网支付业务资格，各类第三方支付机构不断涌现，以其跨境 便利性、支付低费率、交易灵活性得到广大境内消费者的青 睐。 第三方跨境电子支付属于新兴产业，发展时间短、 速度快，相关的法律制度建设滞后，跨境属性体现了国内法 和国际法两个层面的联系和冲突，支付过程中存在较多的法 律风险。本文从法律角度界定第三方跨境电子支付服务，以 境内消费者使用第三方支付平台完成跨境交易为例，研究整 个过程中各方法律关系以及存在的法律问题和风险隐患，并 提出相关的法律监管和政策建议，旨在完善我国跨境电子商 务法律制度建设，为促进跨境支付市场平稳健康发展提供新 的思路和方法。 二、第三方跨境电子支付服务界定及法律关系分析 （一）第三方跨境电子支付服务界定 第三方跨境电子支付服务的概念界定涉及到电子支 付、第三方支付机构和跨境三个方面，电子支付的法律界定 基于不同的适用对象而产生差异，第三方支付机构的非金融 机构属性体现了其法律界定的特殊性，跨境特征则决定了电 子支付服务在跨国家或地区间的法律协调性问题。 国内界定。电子支付界定方面，根据中国人民银 行《电子支付指引（第一号）》（2005）（以下简称《支付指引》） 第二条的规定，电子支付是指单位、个人直接或授权他人通 过电子终端发出支付指令，实现货币支付与资金转移的行 为，主要类型包括网上支付、电话支付、移动支付等。《支 付指引》规范的对象是境内银行业金融机构，第三方支付机 构是指具有一定市场信誉和资金实力、且独立于商户和银 行、为境内外的消费者提供支付、转账、结算等服务的支付 机构，属于非金融机构，因此第三方支付机构不属于该指引 的适用范 第三方支付服务界定方面，根据中国人民银行《非 金融机构支付服务管理办法》（2010）（以下简称《管理办法》） 第二条的规定，非金融机构支付服务是指非金融机构在收付 款人之间作为中介机构提供包括网络支付、预付卡的发行与 受理、银行卡收单等方面的部分或全部货币资金转移服务。 其中，网络支付是指依托公共网络或专用网络在收付款人之 间转移货币资金的行为，包括货币汇兑、互联网支付、移动 电话支付等。因此，第三方支付机构提供的境内或境外的支 付服务均应遵循《管理办法》的相关要求，依法取得《支付 业务许可证》，并接受中国人民银行（以下简称央行）的监督、 检查和管理。 第三方跨境电子支付服务界定方面，根据国家外汇 管理局《支付机构跨境外汇支付业务试点指导意见》 （2015）（以下简称《指导意见》）第二条的规定，支付机构跨境 外汇支付业务是指支付机构通过银行为电子商务（货物贸易 或服务贸易）交易双方提供跨境互联网支付所涉的外汇资金 集中收付及相关结售汇服务。因此，第三方支付机构提供跨 境电子支付服务需遵循《指导意见》的相关要求，依法合规 向国家外汇管理局（以下简称外管局）提出跨境外汇支付业务 试点申请，并接受其监督和管理。 综上所述，本文所研究的第三方跨境电子支付服务 应遵循《管理办法》和《指导意见》的相关规定，是指第三 方支付机构作为提供中介服务的非金融机构，为促成境内外 收付款人之间的贸易或服务交易而提供跨国家或地区的互 联网支付服务。 国际界定。电子支付方面，WTO《服务贸易总协 定》(1993)(以下简称《服贸协定》)第一条规定了服务贸易的 四种方式，包括跨境交付、境外消费、商业存在和自然人流 动，其中跨境交付是指任一境内的成员向任何境外的成员提 供服务，在金融服务附件5(H)和5(N)中也涉及了电子支付服 务的相关内容。根据2011年中美电子支付服务争端案中 WTO专家组的裁定，电子支付服务是指处理涉及支付卡的 交易及处理并促进交易参与机构之间的资金转让服务。 跨境电子支付方面，《国际贷记划拨示范法》 (1992)(以下简称《划拨示范法》)被认定为支付领域的代表性 法律文献，其关于跨境电子支付的界定原则在于电子资金在 发送银