新《公司法》框架下中小股东权利及其保护.pdf

前 -— — --一一-一MTI一一A一一一一一-一-一-一— 一 前 言 在公司当中，大股东利用其资金和信息优势，为了自身的利益有可能做出 损害小股东权益的行为;随着两权的日益分离，公司董事会越来越成为公司经 营的中心，董事会权力越来越大，在关涉自身利益的时候，也有损害小股东利 益的可能。而小股东较为分散，持股份额少，对公司经营管理决策影响力小， 再加上信息方面的弱势，常常处于不利的被动地位，其享有的股东权益往往容 易受到伤害。 《中华人民共和国公司法》(以下简称公司法)是1993年12月29日八届 全国人大常委会第五次会议通过、1994年7月1日起实施的。公司法的颁布实 施对规范公司的组织和行为，保护公司、股东和债权人的合法权益，推动国有 企业改制和经济体制改革，促进社会主义市场经济发展发挥了积极作用。随着 经济体制改革的不断深化和社会主义市场经济体制的建立与逐步完善，公司法 已经不能完全适应新形势的需要:一是公司设立门槛过高，难以满足社会资金 的投资需求。二是公司治理结构不够完善，股东会、董事会、监事会、经理层 的权利义务需要进一步明确。三是对股东尤其是中小股东合法权益的保护机制 不够完善，对公司债权人、其他利害关系人和社会公众利益也缺乏有效的保护 手段。四是关于股份发行、转让和上市的规定己经不能完全适应公司投融资活 动的实际需要。五是对上市公司监管中出现的新情况、新问题缺乏有效的应对 手段，不利于维护资本市场的秩序。六是缺少对公司以及董事、监事、高级管 理人员诚信义务及其法律责任的规定，不能满足建立社会信用制度、维护交易 安全的要求，等等。’ 2005年10月27日十届全国人大常委会通过了修订的 《中华人民共和国公 司法》，并已于2006年1月1日起施行。修订后的公司法，在公司的设立、出 资制度、股东权益保护、内部治理结构、一人公司、国有独资公司等方面做出 重要修改和新的制度安排，对进一步健全和完善我国的公司制度，促进社会主 义市场经济的发展，将起到重要的作用。修订前后，公司法对股东权益保护方 面的变化很大，对股东权益的保护，无论是在实体上还是在程序上，都比修订 1李飞、王学政，公司法释义，中国市场出版社，2005年第I版。 前 言 前更加明确。笔者拟通过本文对股东权利的性质、股东权利保护力度的变化、 股东权利的司法保护方式，及在诉讼法上对股东权利保护程序的完善等方面的 分析，以使股东能依法行使其权利，依法定程序对其权利采取司法保护措施。 第一章 股东权利的概念、性质及分类 第一章 股东权利的概念、性质及分类 第一节 股权的概念 股东是公司存在的基础，没有股东，也就谈不上公司。那么股东的权利是 什么?根据通说，股东权利又称股权、股东权等，是指股东基于出资或认购股 份而在法律上对公司所享有的权利。股权有两个含义，一个含义即指股东对公 司直接投资而享有的权利，此为狭义说;另一含义指一切股东权利义务的总称， 此为广义说。本文采用狭义说。股东因对公司出资而获得股权，原先的财产所 有权等进行了转化，导致权利转化的法律事实即股东出资和公司成立。 第二节股权的性质 股权是一种什么性质的权利呢?综观各路学说，大致有以下几种认识: 1.2.1所有权说 该学说认为，股权从本质上看是一种所有权。虽然股东把资产投入到公司 里，但其仍可以通过行使股权而支配公司财产，他人不得干涉。所以股权并未 丧失所有权的特性，就属一种所有权。z我国原 《公司法》第4条第3款规定: “公司中的国有资产所有权属于国家。”从而为该学说作了一个最具权威的注 脚。 但新公司法修改后删除了这一备受争议，模糊了股东权与股东财产权关系 的规定。新公司法的修改无疑否定了这一学说。对于公司制企业来说，公司所 有资产是不存在国有或非国有的区分的，国有与非国有区分应当是根据实际出 资人身份来确定，如果公司出资人属于国有出资人，其出资所形成的股权就属 于国有产权，如果出资人是非国有主体，其出资所形成的股权就不属于国有产 权。股权存在