课件：五合同的保全和担保.ppt

THANK YOU SUCCESS * * 可编辑 二、保证 （一）涵义---- 债务人以外的第三人作为保证人与债务人的约定，当债务人不履行债务时，按照约定担保债务人履行债务的制度。 保证是一种双方民事行为。具有无偿性、独立性、从属性、补充性、单务性。 保证人以自身的信用和不特定财产为他人提供担保。 （二）保证人的资格限制 1、《中华人民共和国担保法》： 第七条 具有代为清偿债务能力的法人、其他组织或者公民，可以作保证人。 第八条 国家机关不得为保证人，但经国务院批准为使用外国政府或者国际经济组织贷款进行转贷的除外。 　　 　　。 第九条 学校、幼儿园、医院等以公益为目的的事业单位、社会团体不得为保证人。 第十条 企业法人的分支机构、职能部门不得为保证人。 　　企业法人的分支机构有法人书面授权的，可以在授权范围内提供保证 2、最高人民法院关于适用《中华人民共和国担保法》若干问题的解释： 第四条　董事、经理违反《中华人民共和国公司法》第六十条的规定，以公司资产为本公司的股东或者其他个人债务提供担保的，担保合同无效。除债权人知道或者应当知道的外，债务人、担保人应当对债权人的损失承担连带赔偿责任。 （三）保证的方式 1、一般保证： 保证人仅对债务人不履行债务负补充责任的保证。 先诉抗辩权——，又称“检索抗辩权”。是一般保证的保证人所享有的权利。意为债权人只有在对主债务采取一切求偿手段未能得到清偿之后，才能对保证人提出清偿请求的保证形式。 《中华人民共和国担保法》： 第十七条 当事人在保证合同中约定，债务人不能履行债务时，由保证人承担保证责任的，为一般保证。 　　一般保证的保证人在主合同纠纷未经审判或者仲裁，并就债务人财产依法强制执行仍不能履行债务前，对债权人可以拒绝承担保证责任。 　　 有下列情形之一的，保证人不得行使前款规定的权利： 　　（一）债务人住所变更，致使债权人要求其履行债务发生重大困难的； 　　（二）人民法院受理债务人破产案件，中止执行程序的； 2、连带责任保证 连带责任保证：保证人在债务人不履行债务时，与债务人负连带责任的保证。 保证人不享有先诉抗辩权 我国《担保法》规定： 第十九条 当事人对保证方式没有约定或者约定不明确的，按照连带责任保证承担保证责任。 我国《担保法》规定： 第十八条 当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。 　 连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。 （四）保证责任 参见我国〈担保法〉21-32 条 三、定金 （一）定金的涵义---- 以担保债权实现为目的，依法或当事人的约定，由一方在合同订立时或订立后至合同履行之前，按照合同标的额的一定比例，预先给付对方的一定数额的货币。 我国《担保法》第九十一条 定金的数额由当事人约定，但不得超过主合同标的额的百分之二十。 （二）定金规则： 我国〈担保法〉： 第八十九条 当事人可以约定一方向对方给付定金作为债权的担保。债务人履行债务后，定金应当抵作价款或者收回。给付定金的一方不履行约定的债务的，无权要求返还定金；收受定金的一方不履行约定的债务的，应当双倍返还定金。 （三）定金的成立： 1、当事人有意思表示能力 2、定金合同以主合同的有效成立为其成立的必要前提 3、定金以定金的交付为成立的要件。 4、以货币为标的 5、定金数额不可超过法定数额 四、抵押权、质权、留置权 （一）抵押权 1、涵义——债务人或第三人不转移对其特定财产的占有，将该财产作为债权的担保，当债务人不履行债务时，债权人有权依法将该财产折价，或以拍卖、变卖该财产的价款，优先受偿的权利。 2、参见我国〈担保法〉第33-62条 （二）质权 1、质权涵义—— 是指债务人或者第三人将其动产移交债权人占有，将该动产作为债权的担保。债务人不履行债务时，债权人有权依照本法规定以该动产折价或者以拍卖、变卖该动产的价款优先受偿。 2、参见我国〈担保法〉第63-81条 （三）留置权 1、留置权涵义—— 债权人按照合同约定占有债务人的动产，债务人不按照合同约定的期限履行债务的，债权人有权依照本法规定留置该财产，以该财产折价或者以拍卖、变卖该财产的价款优先受偿。 2、参见我国〈担保法〉第82-88条 THANK YOU SUCCESS * * 可编辑 可编辑 可编辑 第六章 合同的保全和担保 关键词： 1、代位权、撤销权 2、保证、定金、 抵押权、质权、留置权 第一节 合同保全 一、合同保全涵义 是法律为防止债务人财产的不当减少给债权人的债权带来损害而设置的债的一般担保 形式。包括：债权人的代位权、债权人的撤销