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第四章 依申请行政行为 第一节 依申请行政行为概述 第二节 行政许可 第三节 行政确认 第四节 行政裁决 第五节 行政给付 第六节 行政奖励 第一节 依申请行政行为概述 一、概念 依申请行政行为，或者称为被动性行政行为、消极行政行为，是指行政主体只有在相对人申请的条件下方能作出，没有相对人的申请，行政主体便不能主动作出的行政行为。 1.依申请行政行为以相对人的申请为前提； 2.依申请行政行为是授益性行政行为； 3.依申请行政行为的目的在于抑制公益上的危险，抑制影响公共利益的因素； 4.依申请行政行为必须依法作出； 5.依申请行政行为是要式行政行为。 （二）种类 典型：行政许可 行政给付、行政奖励、行政确认、行政裁决等 （三）程序 1.提出申请 2.审查与受理 3.审核 4.批准（或拒绝）申请 5.对不予批准的救济程序 第二节 行政许可 一、行政许可的概念、特征与性质 （一）行政许可的概念 行政许可是指在法律规范一般禁止的情况下，行政主体根据行政相对人的申请，经依法审查，通过颁发许可证或者执照等形式，依法作出准予或者不准予特定的相对人从事特定活动的行政行为。 《行政许可法》第2条：“本法所称行政许可，是指行政机关根据公民、法人或者其他组织的申请，经依法审查，准予其从事特定活动的行为。” （二）行政许可的特征： 1.行政许可是一种依申请行为； 2.行政许可是有限设禁和解禁的行政行为； 3.行政许可是授益性行政行为； 4.行政许可是要式行政行为 思考：婚姻登记是行政许可吗？ （三）行政许可的性质 关于行政许可的性质存在以下几种观点的争论： 1、 赋权说 该学说认为，行政许可是行政机关赋予行政相对人从事某种活动的法律资格或实施某种行为的法律权利的行政行为。 2、解禁说 该学说认为，行政许可为一般禁止的行为，对于特定人或特定事解除禁止，以恢复宪法上的权利（自由）的行政行为。 思考：既然是宪法上的权利，为何要施加一定的限制？ 拓展：权利限制的一般原理 1.基于权利内在属性而限制； 2.基于与他人权利相互调适而限制（专利、商标）； 3.基于公共利益需要而限制（爆炸物）。 限制需遵守比例原则 行政许可是一种对权利和自由限制比较强烈的政府规制措施。 二、行政许可的种类 （一）学理分类 1.一般许可和特别许可 一般许可，指只要申请人依法申请，符合法定条件，就能够获得资格，对申请人无特殊限制的许可。如驾驶许可。 特别许可，指除符合一般条件外，还对申请人予以特别限制的许可。如持枪许可、烟草专卖许可等。 2.排他性许可和非排他性许可 3.独立证书许可和附文件许可 4.权利性行政许可和附义务的行政许可 （二）立法分类 《行政许可法》第12条： 1、一般许可：直接涉及国家安全、公共安全、经济宏观调控、生态环境保护以及直接关系人身健康、生命财产安全等特定活动，需要按照法定条件予以批准的事项； 一般无数量限制，只要申请人符合条件均能获得，如驾照。 2、特许：有限自然资源开发利用、公共资源配置以及直接关系公共利益的特定行业的市场准入等，要赋予特定权利的，如采矿许可、国有土地使用许可等； 3、认可：提供公众服务并且直接关系公共利益的职业、行业，需要确定具备特殊信誉、特殊条件或者特殊技能等资格、资质的事项，如法律职业资格许可、医师执业许可，如各种药品批文、各种产品合格证； 4、核准：直接关系公共安全、人身健康、生命财产安全的重要设备、设施、产品、物品，需要按照技术标准、技术规范，通过检验、检测、检疫等方式进行审定的事项； 5、登记：企业或者其他组织的设立等，需要确定主体资格的事项，如工商营业执照等。 三、行政许可制度的作用 （一）积极作用 1．有利于加强国家对社会经济活动进行宏观调控 2．有利于保护并合理配置社会资源 3 ．将强对风险的事前预防，保护民众合法权益 （二）行政许可制度的消极作用 1．利用许可寻租 2．加大相对人成本 3. 遏制竞争、导致相对人福利的损失 思考：在涉及表达自由的领域是否适合采用行政许可来进行规制？ 四、行政许可的设定 （一）行政许可设定的范围 1.肯定条件：可以设定许可的事项范围 《行政许可法》第12条 2.虽然属于上述可以设定行政许可的事项，但是通过下列方式能够予以规范的，可以不设行政许可： （1）公民、法人或者其他组织能够自主决定的；（2）市场竞争机制能够有效调节的；（3）行业组织或者中介机构能够自律管理的；（4）行政机关采用事后监督等其他行政管理方式能够解决的 　　 案例：“馒头办”风波 1998年郑州市为了保证郑州市人民吃上放心的馒头，成立了市、区两级共六个 “馒头办”。之后，做馒头也要进行审批：办许可证收1100元，不办的罚3000至