公司合规-股权转让的关键问题，你真的知道吗？.pdfVIP

2018年 08 月 03 日 1 道可特专题 | 股权转让的关键问题 ，你真的知道吗 ？ 近日 ，多家媒体报道汇源果汁存在 大笔贷款违约 ，债务压顶资金链或断裂 ， 将面临退市或生死存亡的大问题。2008年 9 月 ，可口可乐提出以 12.2港元/股、 总价约 179.2亿港元溢价收购汇源果汁全部股份。这一被汇源果汁看成强强联合 的举措 ，在当时却因 “反对民族品牌拱手让人”、 “中国的饮料行业将会遭受海 外企业的垄断”而引发了社会层面的强烈抵制。最终 ，该收购案未通过商务部的 反垄断审查。虽然交易结束了 ，但其对汇源果汁后续的战略影响却十分巨大。在 收购时 ，汇源果汁几乎撤掉所有的果汁生产和销售渠道。交易结束之后 ，汇源果 汁不得不实施新建工厂、购置基地等重大资产的投资行为 ，导致资产负债率升高。 北京市道可特律师事务所公司合规团队将简要分析在股权转让业务中 ，债权债务 归属、尾款保证金、过渡期安排、税款缴纳几个涉及到交易双方的支付义务以及 能否保证交易双方利益的重要问题。 一、基准日债权债务的归属 股权转让基准日、股权转让交割日都是重要的时间节点 ，用以确定过渡期、 股权交割时间。通常情况下 ，按照股权转让交易双方确定的基准日 ，目标公司的 债权债务可以划分为两个节点 ：股权转让基准日之前的债权债务归属于转让前的 目标公司 ，最终归属于转让方 ；股权转让基准日之后的债权债务归属于转让后的 目标公司 ，最终归属于受让方。 在实务中,当目标公司 100%股权全部发生转让时 ，通常在股权转让协议中 约定 “股权转让基准日之前 ，目标公司债权债务由转让方承担”。通常我们约定 的本意是要求转让方对于受让方作出承诺或补充担保。实际上属于股权转让之前, 目标公司的债权债务的剥离转移或者转让方对目标公司的一种承诺担保。 1 那么 ，此种约定实际效力如何呢 ？原本应由目标公司承担的债权债务 ，却由 转让方承担 ，我们认为此时本质上应属于公司权利和义务的概括转让。根据 《合 同法》第八十条规定 “债权人转让权利的,应当通知债务人。未经通知,该转让对 债务人不发生效力。”第八十四条规定 “债务人将合同的义务全部或者部分转 移给第三人的,应当经债权人同意。”第八十八条规定 “当事人一方经对方同意 可以将自己在合同中的权利和义务一并转让给第三人”因此,如果未经债权人同 意或未通知债务人,该约定并不能对抗第三方债权人和债务人。第三方债权人仍 然可以向目标公司要求偿还债务,但目标公司在清偿债务之后,可以依据股权转让 协议的约定向股权转让方进行追偿。对于目标公司的债务人来说,仍然可以只向 目标公司履行清偿义务,但按照该约定,目标公司也应在收到清偿款项后需要转付 至转让方。 当然 ，在实务中,我们需要注意的是,债权债务进行剥离转移与股权转让价款 存在相关性。如果债权债务剥离 ，则相应股权转让价款也要免除相应的部分。对 承担债权债务的转让方来说 ，通常会按照股权比例进行分摊剥离,即使不按比例 也应当在股东之间进行结算 ；但对于受让方来说 ，通常约定对于债务的承担 ，由 转让方承担连带责任 ，至于转让方内部如何分摊 ，通常不在协议中细化约定。 二、股权转让尾款以及股权质押 相对于转让方来说 ，受让方处于天然的信息弱势地位。因此 ，为了保证目标 公司以及受让方的利益 ，也为了保证股权转让协议中约定的转让方的赔偿责任的 履行或者对目标公司可能存在的或有负债的转让方赔偿责任的担保 ，除了约定基 准日之前债权债务由转让方承担 ，通常还约定保留一部分股权转让尾款 ，作为滞 留保证金 ，用以抵扣股权转让完成之后 ，可能由目标公司及受让方首先承担的基 2 准日之前的或有债务。这样可以在赔偿责任明确后使得受让方及时获得赔偿 ，免 去向转让方追偿的过程。这个合理时间一般由双方协商确定 ，通常可以约定为目 标公司股权变更登记完成后 （交割日）之后 12个月至 24 个月 ；滞留尾款的比 例也可以根据股权转让定价、目标公司债务及清偿情况和赔偿责任可能发生的概 率和金额考虑 ，通常约定滞留 5%-10%左右。 相应的 ，对于转让方来说 ，在交割日后即将丧失股东身份 ，如何保证剩余的 股权转让尾款可以顺利收取呢 ？转让方可以在股权转让协议中约定 ，受让方以取