从威权型法到自由民主型法.docxVIP

从威权型法到自由民主型法 【内容提要】法治 社会 的生成是一 个不断削弱政治专权、抨卫个体尊严的过 程。威权型法作为政治权力的孳息物，具有 人格贬损、话语霸权、政法合一、严刑峻法 等特征，从而使人不成其为人，使法不成其 为法。从威权型法转向自由民主型法是全球 化时代的法治发展趋势。自由民主型法 的价值取向是权利至上；制度支撑是宪政体 制，具体内容包括人民主权、权力分割、违 宪审查、司法独立和政党守法等内容。 【英文摘要】 theformationofrule-of-lawsocietyisapr ocesswiththedecliningpoliticalmonopol yandtheriseofpersonallawasderivativeo fpoliticalpower,ischaracterizedwithde gradationofhumandignity,excessivegove rnmentcontroloverinformationandexpres sion,politicsandlawarecombinedasonean dseverepunishmentbysuchsituation,huma nbeingarenottreatedashuman,andlawisno twhatlawoughttoberomauthoritarianlawt olawoflibertyanddemocracyisthedevelop menttrendoflawintheglobalizationera. The corevalueofthelatterisgivingthesuprem acytoindividualsrights,establishingco nstitutionalinstitutionisitsmaininsti tute,anditscontentsincludepeoplessove reignty,separationofpowers,judicialre view,independenceofjudiciariesandpoli ticalpartysobedienceoflaw. 【关键词】威权型法/自由民主型法/法治/ 权利/权力 /authoritarianlaw/lawoflibertyand democracy/ruleoflaw/right/power 【正文】 法治是现代政治文明的核心。在法律的 发展过程中，威权型法是以法制之名行专制 之实的一种法律类型，是借法律的形式对抗 法治理念的一种侵蚀力量。它将法律依附于 政治，赋予官方过度的甚至是无限的权力， 对特权者实行夸张的保护，使法制丧失了正 当性基础，并呈现出明显的不安定状态。它 将法制无条件地置换成法治，消解了法治的 格式化要求和精神意趣。威权型法的观念不 仅存在于古代专制统治时期，在 20世纪也 一度把某些国家引向歧途；威权型法的存在 既可以采取覆盖一国整个法律体系的形式， 也可以采取活跃于一国法律体系的某些重 要领域的形式。批判、否定、剥离和消灭威 权型法是一个漫长的 历史过程，也是法治 社会得以生成、巩固和发展的必由之路。 一、威权型法的特征 （一）人格贬损 人的主体性是社会成熟的原动力。 个体的自 三三、自立、自尊、自律，在法律上体现为独 立人格。威权型法并非一概简单地采取否定 人格的方式，而是常常通过对人的不合理分 类，来排除最低限度的作为“公因式”的人 的核心权利，压抑和抹杀人的主体性，贬损 人格尊严。 本来，在现代意义的法律上，人的概念是一 个有层次的体系，这个体系的基础是人首先 具有共性，其后，通过合理的人际分类保证 个体的尊严生活。 科学 分类的关键，在于 分类目的和由此采取的相应措施都是正当 的，是与尊重人、善待人、确保人的全面发 展和价值实现联系在一起的。例如，同样是 把人划分为男人和女人，如果是用于歧视女 性，是不合理的分类；与此相反，如果是为 了合理地保护女性，给予女性适度的特殊关 怀，则是科学的分类。对人的科学分类，是 良法的重要特征，它在保障“公因式”的人 普遍享有最低限度人权的基础上，促进每一 个人的内在价值得到尊重。反之，对于丧失 了正当性的不科学分类， 无论采取何种民主 立法形式，都是法治的对立物。值得注意的 是，那些在一定意义上具备合理性的分类， 如果被取消了必要的适用条件， 被扩大适用 范围，也会丧失合理性。 在威权型法赖以存在的思想基础和 社会 环境中，人总是分属于互相排斥的分类，处 于你死我活的斗争之中。例如，纳粹统治时 期的德国 法律 把人划分为人民同志与社 会蠹虫，对犹太人实行惨绝人寰的大屠杀， 导致六百万犹太人的灭绝；（注：［德］汉 斯?哈腾鲍尔着，孙宪忠译：〈〈民法上的