2.2 子公司VS分公司.pdf

二、子公司VS 分公司 子公司与分公司是不同的法律组织形态，具有不同的责任与风险承担模 式。 实践中，很多创业者搞不清子公司与分公司的关系，造成了一些不必要的 风险。我们先来看两个案例： 【案例】 A 公司是甲公司的一个分公司。A 公司与当地的商业银行签订借款合同， 银行按约发放贷款。借款到期后，A 公司一直未按约归还借款本息。此后，银 行多次催收未果，遂将A 公司和其总公司甲公司一同告上法庭，要求甲公司对 A 公司的借款承担连带责任。法院认为，虽然作为分公司的A 公司具备诉讼主 体资格，但并非独立的企业法人，而只是总公司的一部分，就公司财产的权属 而言，均属于甲公司。因此依法判令甲公司与A 公司承担连带责任。 甲公司（总公司） A （分公司） 银行 B 公司是乙公司的一个子公司。后B 公司与当地的银行签订借款合同，银 行按约发放贷款。借款到期后，B 公司一直未按约归还借款本息。此后，银行 多次催收未果，遂将B 公司和其总公司乙公司一同告上法庭，要求对乙借款承 担连带责任。法院认为，乙公司与B 公司是相互独立的企业法人，此案应由B 公司独立承担责任。 乙公司（母公司） B （子公司） 银行 由上述案例可见，分公司与子公司有巨大的差别。事实上，分公司是与总公司 相对应的概念，子公司是与母公司相对应的概念。 （一）总公司与分公司 1.概念 总公司管理分公司，对所属分公司在生产经营、资金调度、人事管理等方 面行使指挥、管理、监督的权利，具有法人资格，可以独立承担民事责任。 分公司是与总公司相对应的法律概念，是指在业务、资金、人事等方面受 总公司管理，不具有法人资格的分支机构。分公司在法律、经济上没有独立 性，属于总公司的附属机构。 2.联系与区别 （1）分公司没有自己的独立财产，其实际占有、使用的财产是总公司财产 的一部分，列入总公司的资产负债表。 （2）分公司不具有法人资格，不独立承担民事责任。 （3）分公司的设立程序与一般意义上的公司设立程序不同，设立分公司只 需办理简单的登记和开业手续。 （4）分公司没有自己的公司章程，没有董事会等公司经营决策机构。 （5）分公司名称为总公司名称后加分公司字样，其名称中虽有公司字样， 但不是真正意义上的公司。 （二）母公司与子公司 1.概念 母公司是指拥有另一个公司一定比例以上的股份或通过协议方式能够对另 一个公司实行实际控制的公司，具有法人资格，可以独立承担民事责任。 子公司是指一定比例以上的股份被另一个公司持有或通过协议方式受到另 一个公司实际控制的公司。子公司具有法人资格，可以独立承担民事责任。 2.联系与区别 （1）子公司受母公司的实际控制。 母公司对子公司的重大事项拥有实际决定权，能够决定子公司董事会的组 成，可以直接行使权力任命董事会董事。 （2）母公司与子公司之间的关系基于股份的占有或控制协议而产生。 （3）母公司、子公司各为独立的法人。 子公司虽然处于受母公司实际控制的地位，但在法律上，子公司属于独立 的法人，以自己的名义从事经营活动，独立承担民事责任。 （三）子公司与分公司 1.设立方式不同 子公司由公司股东按照《公司法》的规定设立，应当符合《公司法》对公 司设立条件和投资方式的要求。 分公司由总公司在其住所地之外向当地工商机关申请设立，属于设立公司 分支机构。 2.法律地位不同 子公司是独立的法人，具有法人资格，拥有独立的名称、公司章程和组织 机构，对外以自己的名义从事经营活动。 分公司不具有法人资格，没有独立的名称、公司章程和组织机构，以总公 司分支机构的名义从事经营活动。 3.受控制方式不同 子公司有自己的公司章程，有董事会等公司经营决策机构。母公司对子公 司一般不直接控制，而是通过任免子公司董事会成员、作出投资决策等方式影 响子公司的生产经营活动。 分公司的人事、业务、财产受总公司的直接控制，在总公司的经营范围内 从事经营活动。 4.承担债务责任方式不同 子公司作为独立的法人，以子公司的全部财产为限对其债务独立地承担责 任。