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现代法制中的弱者保护 ［内容提要］ 弱者保护是现代文明以人为本的体现。 作为“特定社会关系中处于劣势的一方” 的弱者，其身份不同于等级身份，具有身份 的多重性、法定性、移动性、例外性、独立 性和社会性的特点。弱者保护法律实践的意 义体现在对传统民法三原则的时代“冲 击”、对刑法理性的情理“补充”和对行政 法国家本位的“挑战”三方面。 随着新世纪 的到来，在我国的法治实现过程中，弱者保 护应当也必然成为立法与司法的重大课题。 ［关键词］弱者身份保护时代意义 现代社会摒弃出身、地位等身份差别， 倡导基本人权，使国家权力借助法律上之抽 象人格制度，对人施以平等保护，法律面前 人人平等的观念深入人心， 成为一国民主法 治和人权保障的标杆， 极大地推动了经济发 展和社会进步。但科学技术的迅猛发展和人 类生活的日渐深化，催生了平等表象下处于 劣势的弱者，并逐渐泛化成法制社会平等主 流中势不可挡的暗潮，日愈呼唤着法律保护 天平的倾斜！ “进步社会的运动，迄今为止， 是一个从身份到契约的运动”，弱者身份这 一具体人格的出现，是动摇了近代以来法律 维护平等的基础，还是法律适应现实生活需 要的因应之举？对此我们应有理性的认识。 一、弱者身份的含义与特点 强弱的分化是社会发展的结果， 而弱者 保护则是现代文明以人为本的体现。在法律 领域倡导弱者保护，应以界定弱者身份为其 逻辑起点和核心。法律以一定社会关系为调 整对象，强者与弱者相对称，因此针对现实 生活中情形各异的弱者， 笔者认为可将其含 义界定为“特定社会关系中处于劣势的一 方”，其含义有二：弱者身份并非与生俱来， 它是公民参加到某一特定社会关系中才旱 有的或者某种身份是公民所特有的， 但并非 该公民参加所有社会活动都受到这种身份 的保护，只有在特定的社会关系中这种身份 才具有法律上的意义；劣势的考评应是客观 且贯彻始终的。这里有两个衡量标准： 1、 处于劣势的一方不拥有足够与处于优势的 一方相抗衡的力量，也可以说在相抗衡中处 于劣势的一方相对于处于优势的一方是收 益递减、成本递增的，并最终导致零收益甚 至负收益；2、处于劣势的一方与处于优势 的一方彼此的地位是不可互换的， 也可以说 这种互换在现实中不具备条件或将导致其 所处的社会关系完全改变。 弱者这一具体人格，是法律在以抽象人 格对全体社会成员实行一体保护基础上考 察现实生活，旨在维护社会实质正义的制度 安排。弱者身份的出现，决不是重蹈等级身 份的覆辙，它源于现代社会的物质生活条件， 具有自身的特点： 1、 身份的多重性。现代社会生活的复 杂性使个人可同时拥有多重弱者身份， 如个 人可同时作为消费者、妇女、老人存在；而 等级身份则具有单一性，个人无法逾越等级 差别而享有不同等级的身份。 2、 身份的法定性。弱者身份的取得源 于法律的保护性规定；而等级身份的取得具 有原生性，一个人的出身往往决定了其一生 的身份。 3、 身份的移动性。弱者身份因法律规 定要件的满足而享有，因要件的缺失而丧失, 具有阶段性，往往不为某一特定人所终身享 有；而等级身份则具有固定性，从一出生个 人的身份往往就确定下来，并可因继承转移 给后代人。 4、 身份的例外性。现代社会以抽象人 格、实行法律面前人人平等的无身份区别保 护为一般，弱者身份的提出，是这种一般的 例外，其适用有着严格的法定条件；而等级 身份则是身份社会的普遍现象，全体社会成 员都具有某种身份，并因身份的不同形成权 利义务不一的等级。 5、 身份的独立性。现代社会强调个人 独立，弱者身份的获得使特定的个人享有法 律规定的特权维护自身权益； 而等级身份则 具有依附性，个人始终被视为特定团体的成 员，“他所应遵守的规则，首先来自他作为 其中成员的户主给他的强行命令”。 6、 身份的社会性。弱者身份的界定是 为了使法律倾斜对弱者的保护，体现社会实 质公平；而等级身份的界定则源于家族伦理 关系，是为了维护等级差别和上层等级的特 权。 二、弱者保护法律实践的时代意义 对传统民法三原则的时代“冲击” 民法是“经济关系直接翻译为法律原 则的法律，是以法律形式表现了社会经济生 活条件的准则”。作为私法领域自由表征的 民法在反封建历史进程中确立了所有权绝 对、契约自由和过错责任三大原则。由于三 大原则是在解除人之身份、地位束缚，把人 抽象化为平等的存在，从而有利于国家法律 一体保护的基础上建立起来的，因而三大原 则适应了市场经济的内在要求和崇尚自由 平等的民众的心理需要， 逐渐成为私法领域 的三大支柱。但弱者身份的提出，冲击了三 大原则建立的基础，使民法价值取向逐渐由 形式公平向实质公平演进： 1、对弱者的重视使民法中以身份立法 的规范日渐增多，冲击了强调人之抽象人格 平等、注重行为立法的民法主流。如妇女权 益保障法、