知识产权总论 配套课件 第3章 知识产权的属性.pptxVIP

;;第一节 知识产权属于私权;知识产权的发生、行使和保护无不适用民法的基本原则和规范，如民事主体、客体、对象、内容、法律事实、法律行为、权利救济等等，它是民法的有机组成部分，两者不可分割。 如果抽掉民事规范和制度，脱离民法的基本原则，知识产权必将没有适有的余地。反之，如果民法的内容不包括知识产权，民法也必将是不完整和不科学的。;TRIPs序言中“知识产权属于私权”;一、知识产权的私权性;关于划分公法、私法的标准，主要有几种学说：　  一为利益说（目的说），即以规定国家利益和社会公共利益和社会公共利益的为公法，规定私人利益的则为私法。　  二为意思说（意志说），即以规定国家与公民、法人之间的管理服从关系的为公法，规定公民、法人相互之间的平等关系的则为私法。　  三为主体说，即以规定国家或具有管理公共事务职能的组织作为主体一方或双方的为公法，规定法律地位平等的主体的则为私法。; 作为私法的民法既维护个体利益，也要维护社会公共利益，而作为公法的税法既维护国家利益，也要维护个体利益，因而利益说就不确切。 企业内部也有管理服从关系，国家机关之间也有平等关系，因而意思说就不全面。 国家作为资产所有者（股东）参加的关系并非公法关系，同一级别的政府机关之间在法定职权范围内发生的监督和制约关系并非私法关系，因而主体说就不严密。 ;私权，可以如此理解;为什么重提公法、私法划分的问题？;我国实行改革开放以来，人们的思想逐步得到解放，实事求是地探讨实际经济生活中的各种问题。特别是过渡到市场经济体制之后，许多法律问题提出来了： 市场经济的法律基础是什么？ 国家宏观调控属于什么性质的法律规范？ 建立社会主义市场经济法律体系究竟应以什么作为基本结构？ 在此情况下，公法、私法划分的问题重新摆上了法学论坛。;公法、私法调整不同的经济关系，产生不同的法律效果。 公法中实行法定原则（但行政机关在法定的权限范围内可享有一定的自由裁量权），公法规定不得被私人约定所变通； 私法中既实行法定原则，也实行约定原???，若是强制性规范，法定优于约定，若是任意性规范，约定优于法定。 公法关系中的行政权力是不能放弃的，但行政相对人可以放弃自己的权利； 私法关系中当事人双方都可以放弃自己的权利，但以不损害国家利益和社会公共利益为限。 ;“建立社会主义市场经济法律制度，要求以承认公法与私法的区分并真正确划分公法与私法为前提。” 政府的职能和行为的规范化，企业（公司）的组织和行为的规范化，莫不与法律的科学性相关。 国家调控市场、市场引导企业、企业自主经营，从法律角度上考察，正是公法、私法两种因素分别作用和综合作用的结果。 ;法律制度体系;私 法;一般意义上，公法与私法分类的基本意义在于便于法律的适用。 区分二者的实益在于，易于确定法律关系的性质，应适用何种法律规定，应采用何种救济方法或制裁手段，以及案件应由何种性质的法院或审判庭受理，应适用何种诉讼程序。 ;二、知识产权私权的公权化？;“知识产权公权化趋势”的评析： 1、私权的享有和行使与行政权力的运作产生联系，在民事权利中并不少见。 2、尽管知识产权中包含有行政乃至刑事规定，但权利的产生、变更、管理与权利本身的性质，是两个不同的概念。 3、私权公权化的问题，描述的是现代私权发展的一种趋向，即传统私法权利本位、个人本位的理念有所动摇。 另外，知识产权的政策取向、价值追求和实现这些目标的手段之间不能混淆。从知识产权的财产性、知识产权的私人性和权利行使的独立性来看，知识产权是私权;注意： 1、虽然知识产权法中有许多行政性规范，但这些规范都是为确认和保护私权服务的，不能改变知识产权法是私法的性质； 2、知识产权法还要调整权利人和社会公众的关系，以保证权利的行使符合社会公共利益，保护公众获取和以非商业的方式使用人类知识的权利。这也只是法律对私权的限制，同样不能改变知识产权法的私法性质。;三、知识产权私权性与发现权的归属 几种观点： 知识产权——WIPO、《民法通则》 不仅仅是无形财产权——还包括精神权利的知识产权，如发现权 科技法——不是专用权，而是一种取得荣誉及获取奖励的权利 ;吴汉东教授的理解： 知识产权为私权，意味着知识产权应是属于私有的权利； 知识（产品），并非采取整齐划一的私人产权形式，也有非市场机制的产权形式； 发现权是政府采用非市场机制来给与奖励的； 如果将其纳入知识产权体系，那么知识产权的独占性特征、财产意义将不复存在，只是制度构架及其学历基础也就面目全非了。;追问： 基因的结构和排序，是一种自然客观事实，并非人为的发明创造，按常理不应该成为专利申请的对象。 为什么会有一些科研机构就自己发现和测明的SARS病毒基因结构和排序申请专利呢？ ;?基因专利的法律规定在不同国家并不相同