对于拟IPO企业同业竞争问题的梳理.docxVIP

企业同业竞争问题的梳理 IPO 关于拟 二〇一七年七月 企业同业竞争问题的梳理 IPO 关于拟 一、同业竞争的相关法律法规 （一）同业竞争的涵义 日废止失 29 月 5 年 2006 已于现行有效法律文件中尚未对同业竞争进行明确界定。 号，下文 1 第 (2001)中国证监会发行监管部 (号》 1 效的《股票发行审核标准备忘录第 《备忘录》规定 “控股股东中对同业竞争的进行过较为概括的界定。 )简称为《备忘录》 适用于一切直接、对此， “，以避免同业竞争 ”不得与上市公司从事相同产品的生产经营， 相间接地控制公司或有重大影响的自然人或法人及其控制的法人单位与公司从事相同、 “直接、间接地控制公司或有重大。根据《备忘录》的规定，同业竞争是指：似的业务 ” ”在同业竞争影响的自然人或法人及其控制的法人单位与公司从事相同、相似的业务。 间接地控制公司或有重大影响的自然人或法人及其控制的法人单位被视为竞直接、下， 争方。如果竞争方从事与上市公司相同或相似业务，一方面造成利益冲突，不利于上市 公司的独立性；另一方面，容易出现竞争方转移上市公司利益，损害上市公司股东利益 的情形，阻碍上市公司的发展。所以，同业竞争被予以高度关注并明确禁止。 （二）同业竞争相关的现行有效法律文件 关于同业竞争的规定散见于下列法律文件中： 年，中国证券监督管理委员会令第 2015（《首次公开发行股票并上市管理办法》、 1 号） 122 发行人应当在招股说明书中披露已达到发行监管对公司独立 性的基 第四十二条 “发行监管对公司独立性的基本要求 ”即《上市招股说明书准则》的 :笔者注 (本要求。 )条51第 2 年，中国证券监督管 2015（《首次公开发行股票并在创业板上市管理暂行办法》、 号） 123 理委员会令第 发行人应当在招股说明书中披露已达到发行监管对公司独立性的基 第三十四条 本要求。 年 2015（号 — 招股说明书》 1《公开发行证券的公司信息披露内容与格式准则第、 3 号） [2015]32 修订，证监公告 业务独立方面。发行人的业务独立于控股股东、实际控制人及其 )五 ( 第五十一条 实际控制人及其控制的其他企业间不存在同业竞争或者与控股股东、控制的其他企业， 显失公平的关联交易。 实际控制人及其控制的其他企业发行人应披露是否存在与控股股东、 第五十二条 从事相同、相似业务的情况。对存在相同、相似业务的，发行人应对是否存在同业竞争 作出合理解释。 第五十三条 发行人应披露控股股东、实际控制人作出的避免同业竞争的承诺 创业板公司招股说明 --号 28《公开发行证券的公司信息披露内容与格式准则第、 4 号） [2015]33 （证监会公告》年修订） 2015 书（ 发行人应披露已达到发行监管对公司独立性的下列基本要求： 第四十九条 （五）业务独立方面。发行人的业务独立于控股股东、实际控制人及其控制的其他 实际控制人及其控制的其他企业间不存在同业竞争或者显失公平的与控股股东、企业， 关联交易。 实际控制人及其控制的其他企业从发行人应披露是否存在与控股股东、 第五十条 对存在相同或相似业务的，发行人应对是否存在同业竞争作事相同或相似业务的情况。 出合理解释。 发行人应披露控股股东、实际控制人作出的避免同业竞争的承诺。 第五十一条 号 — 公开发行证券的法律意见书 12《公开发行证券公司信息披露的编报规则第、 5 和律师工作报告》 ）[2001]37 （证监发关联交易及同业竞争 第三十八条 说明发行人与关如存在，以上的关联方， 5%发行人是否存在持有发行人股份（一） 联方之间存在何种关联关系。 （六）发行人与关联方之间是否存在同业竞争。如存在，说明同业竞争的性质。 （七）有关方面是否已采取有效措施或承诺采取有效措施避免同业竞争。 （八）发行人是否对有关关联交易和解决同业竞争的承诺或措施进行了充分披露， 以及有无重大遗漏或重大隐瞒，如存在，说明对本次发行上市的影响。 （三）同业竞争的竞争方 实际控同业竞争考察的主要是拟上市公司的控股股东、根据上述法律文件的规定， 以上的关联方之间是否存 5%同时会涉及持有拟上市公司股 份制人及其控制的其他企业， 在同业竞争的情形。 但过往案例中，同业竞争的竞争方不限于拟上市公司的控股 股东、实际控制人及其 以上的关联方， 5%控制的其他企业和持有拟上市公司股份实 际控制人的近亲控股股东、 基于本次梳理的属、上市公司董事、高级管理人员也在同业 竞争的竞争方核查范围内。 主要目的，只对控股股东、实际控制人的近亲构成竞争方的 情形做简要分析： 实际控制人近亲属构成竞争方的情形 月，证监会发行监管部作出了关于发行人控股股东、实际 11 年 2010 据公开资料， ，该纪要明确了控制人的亲属拥有与发行人相竞争或相关联业务的《审核