离婚损害赔偿如何完善资料.docxVIP

《中华人民共和国婚姻法》第四十六条规定：有下列情形之一，导致离婚的， 无过错方有权请求损害赔偿：（一）重婚的；（二）有配偶者与他人同居的；（三） 实施家庭暴力的；（四）虐待、遗弃家庭成员的。该条款确定了我国婚姻家庭法 中的离婚过错损害赔偿制度。 一、离婚损害赔偿的概念、功能及性质 离婚损害赔偿，是指配偶一方违法侵害配偶他方的合法权益， 导致婚姻关系 破裂，离婚时或离婚后一定时间内对无过错配偶所受的物质、 精神利益的损害和 精神创伤，过错配偶应承担的民事责任。调整这一问题的制度，日本民法中又称 其为离婚抚慰金制度，有时亦称为离婚原因抚慰金制度。 婚姻法第四十六条所规定的情形，不仅侵犯了夫妻关系中的法定权利， 而且 违背了婚姻家庭法的基本原则或者违反了婚姻家庭立法的禁止性规定。 例如，重 婚、有配偶者与他人同居的情形，即侵犯了夫所享有的忠实权或者妻所享有的忠 实权，又违背了 一夫一妻这一婚姻家庭法的基本原则；实施家庭暴力，虐待、 遗弃家庭成员这两种情形，既是侵犯了婚姻一方当事人的生命健康权、抚养权， 又是违反了婚姻法第三条中明确的禁止性规定。 正是由于这些侵权行为，才产生 了权利被侵犯者的损害赔偿请求权。故其赔偿性质应为侵权行为之债。 二、现行离婚损害赔偿制度的缺陷 （一） 离婚损害赔偿的归责原则过于单一 根据婚姻法第四十六条的规定，有权主张损害赔偿的是无过错方。其意味着婚 姻法中的损害赔偿制度的归责原则是过错责任原则， 在适用过错责任原则时，以 过错为归责的最终要件，这就意味着对行为人的过错应作为最后的因素和基本的 因素来加以考虑。是以行为人的过错程度作为确定责任范围、责任形式的依据。 婚姻家庭法在突出自愿、平等这一民事法律的基本特征时，其与普通民事法律相 比较还带有强烈的伦理道德性，带有浓厚的感情色彩性。在这样一种复杂的法律 关系中要论是非，要论对错，难度相对来说较大。在单纯的适用过错责任原则的 情形下，对提出损害赔偿请求者要求其承担举证责任， 对这一证据的采集要求在 婚姻家庭领域存有相当的难度。例如针对有配偶者与他人同居的情形主张损害赔 偿的，在证据采集上就存在着该现象。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和 国婚姻法〉若干问题的解释（一）》（以下简称为若干解释）第二条规定：婚姻 法第三条、第三十二条、第四十六条规定的’有配偶者与他人同居’的情形，是指 有配偶者与婚外异性，不以夫妻名义，持续、稳定地共同居住。 权利主张者如 何来证明配偶与婚外异性该种关系的持续性、 稳定性呢？若想提供证人证言，民 众往往受到清官难断家务事等传统习俗的制约，不愿染指。而我国现行民事诉 讼法没有强制证人作证，更没有规定证人不作证的法律责任。 因此，能出庭作证 的寥寥无几。在这种种状况下，一味地实行谁主张谁举证的原则， 便可能导致如 下局面：由于证据的不足或缺乏证据，权利主张方的请求权实现不了，应承担责 任的一方则可逃脱法律的惩处。 因此，现行离婚损害赔偿制度仅把过错责任原则作为的归责原则离婚损害赔 偿的归责原则，使得归责原则过于单一，不利于充分保护受害人的合法权益， 也 有纵容婚姻的另一方为所欲为之嫌。 （二） 法定赔偿原因规定过窄 据新《婚姻法》第四十六条的规定，离婚损害赔偿的法定原因包括重婚、有 配偶者与他人同居、实施家庭暴力、虐待、遗弃家庭成员而导致离婚的四种法定 情形。但有些学者认为我国新 《婚姻法》规定的离婚损害赔偿的法定原因的范围 过于狭窄，应将通奸、有配偶者卖淫嫖娼等危害一夫一妻制的行为包括在内。 更 有甚者，认为还应将违反婚姻自由的过错行为， 如一方婚前故意隐瞒患有法律禁 止结婚的疾病或生理缺陷，或隐瞒已与他人结过婚的历史等骗婚行为包括在内。 笔者不太赞同上述意见。因为，通奸、卖淫嫖娼行为通常是秘密进行，通奸属于 不道德的行为，不宜用法律规范来调整；卖淫嫖娼行为主要是危害社会公共秩序， 我国刑法及有关行政处罚条例对其已有相应的处罚措施。 至于婚前隐瞒患有禁止 结婚的疾病而结婚的，按新《婚姻法》的规定，其婚姻应属于无效婚姻，而不是 通过离婚来解决。至于一方隐瞒其已婚史、性生理缺陷等而结婚，并不是所有的 配偶他方都不能够谅解而导致离婚， 所以不宜作为离婚损害赔偿的原因，如果由 此导致夫妻感情破裂的，可依法请求离婚。但现行婚姻法对离婚损害赔偿的赔偿 原因确实规定得过窄。 承担离婚精神损害赔偿的主体，除过错配偶外，是否应包括插足他人婚 姻的第三者？对此新《婚姻法》没有规定，我国学术界有两种意见：一种认为， 第三者应包括在这一责任主体之内， 应作为共同侵权人承担连带责任。另一种意 见认为，承担离婚精神损害赔偿的责任主体，只能是实施法定违法行为并导致离 婚的过错配偶，不应包括所谓的第三者。我们应当看到，现实生活中由于第三者 的插足造成他人良好的