国际商法课件：导论 (上课).pptVIP

国 际 条 约 ◆ 关于知识产权的国际条约： 1883年《巴黎公约》 1891年《马德里协定》 ◆ 关于国际商事仲裁的国际条约： 1976年《联合国国际贸易委员会仲裁规则》 2、国际商事惯例 （International Commercial Practices） 指在国际商事的交往中，由于长期、反复的国际实践而形成的并受到较普遍尊重的一些商事原则和规则。 国际惯例一般经当事人选用后具有约束力，但有些国际惯例的使用范围十分广泛，只要当事人没有明确排除其适用，法官一般就予以适用。如《跟单信用证统一惯例》（UCP） 国际惯例经过有关机构的整理，现在一般都是具有确定内容的书面形式，影响较大的如 《跟单信用证统一惯例》（UCP） 《国际贸易术语解释通则》INCOTERMS 《中国民法通则》就明确规定：国际法优于国内法；国际法和国内法没有规定的，适用国际惯例。 《中国合同法》第126条规定：“涉外合同的当事人可以选择处理合同争议所适用的法律，但法律另有规定的除外。” 3、国内法渊源 国际商法的国内法渊源是指一国为调整国际商事关系所进行的国内立法。在当前WTO的大背景下，由于国民待遇的要求，专门调整国际商事关系的立法正逐渐被一般性立法所取代 由于国际商事的国际立法非常困难，国际立法（国际条约、国际惯例）的调整范围也非常有限。因此大量的国际商事关系都要有一国的国内立法来调整，如合同效力、所有权的取得等问题就必须通过准据法规则指向某一国的国内法来确定，商人破产方面则根本没有国际立法 可以说，国内法渊源是国际商法最重要的法律渊源 现代国家法律规则产生大致以以下两种方式： 制订成文法，是现代绝大部分国家（包括英美法系的国家）最重要的法律来源。根据立法机构的不同有立法机关的立法和行政立法 判例，在先的法院的判决对后来类似案件的审理具有约束力，判例从而成为规则的来源。但英美国家的判例规则是一个非常复杂的系统，并非所有法院的判决都成为判例，也并非判例就不可推翻，当然也并非任意就可以推翻 五、中国的商法 中国法律体系 中国的司法解释和判例 中国商法的立法起步较晚，到1990年以后才逐步完善。 中国法律体系 三大层次：宪法-法律-行政法规、地方性法规 七个法律部门：宪法相关法、民法商法、行政法、经济法、社会法、刑法、程序法 239部法律 宪法 全国人大 法律 全国人大及其常委会 行政法规 国务院 部门规章 国务院部委 地方性法规 地方人大及其常委会 地方政府规章 地方政府 我国商法历史： · 夏朝—— 出现保护商品交换的法律 · 西周—— 市场、价格、税收、外来商人 和商业奴隶等 · 秦朝——《秦律》 商业规定 · 汉朝——《汉律》 得到进一步发展 · 明朝——《大明律》“比较完备” 新中国商法发展： 1.1949－1992：落后阶段 2.1992年后：《海商法》（1992） 《公司法》（1993） 《票据法》 《保险法》 （1995） 《合伙企业法》（1997） 《合同法》《独资企业法》（1999） 延申：硬法与软法 社会现实中调整人们之间关系的具有约束力、强制力的规范，还有什么？ 公共政策。如，十一届三中全会以来中央作出的解决农业、农村、农民问题的一系列决定、《国民经济和社会发展第十一个五年规划纲要》。 行业规约。如全国律协制定的《律师执业行为规范》，多家奶制品企业联合发布的《中国奶制品产销企业质量诚信宣言》。 公司章程、交易习惯。 国际上的一些文件。如《OECD公司治理准则》、企业社会责任标准（SA8000）等等。 硬法、软法整合机制 以三鹿奶粉事件为例，一方面，完善食品安全法律制度，要依法追究企业的主管人员和直接负责人的法律责任，此即硬法机制； 另一方面，三鹿奶粉事件的发生与相关的专业标准不完善有关。此外，此事件的发生也暴露了乳制品行业自律的不足。2008年9月23日，多家奶制品企业联合发布的《中国奶制品产销企业质量诚信宣言》即为行业自律的一种表现。专业标准、行业自律即为软法机制。 中国的司法解释和判例 司法解释 最高人民法院的司法解释，从理论上说只是对现有法律的解释，并不是造法的行为。但实际上最高法院通过对现有法律进行限制性或扩大解释，对法律规范的实际应用有很大影响。 判例 我国传统上属于大陆法系国家，不承认法院的造法功能，不承认判例对以后类似案件的约束力。但近年来，经过最高法院审判委员会认可的判例，对司法实