金融法课件：第8讲 商业银行法律制度之四1.ppt

资产证券化的优势 与保理相比：发起人可以获得超额收益：服务费，次级债券；融资规模可以很大 与应收账款质押相比：减少了破产程序对担保债权人的阻碍；转移了应收账款不足的风险；出表 发起人的动机 融资：降低成本 改善财务报表：出表 监管套利：资本充足率 如何独立资产 独立实体（SPV）持有资产 实体如何独立：公司vs.信托 如何持有：资产转移方式－真实买卖 收益权的资产证券化：无法隔离风险 我国的资产证券化主要分两大类 模式一：财产信托 信托/专项计划 物业租赁 经营主体 投资者 原始权益人 信托贷款 以物业租金偿还 信托受益权 财产信托 转让 信托受益权 募集资金 购买 分配信托收益 信托贷款还款来源包括物业租赁经营主体旗下商业物业特定期间的租金、管理费等运营收入 多个收租账户均接受监管，锁定物业收入现金流 模式二：资金信托 信托/专项计划 物业租赁 经营主体 投资者 原始权益人 以物业租金偿还 买资产收益权 分配信托收益 信托贷款还款来源包括物业租赁经营主体旗下商业物业特定期间的租金、管理费等运营收入 多个收租账户均接受监管，锁定物业收入现金流 募集资金 资产证券化的缺点 1、交易成本高； 2、削弱了发起人的信用； 3、隔离了应收账款的发起方、风险承担方，可能导致贷款或者应收账款本身的质量下降：美国次级债危机 准资产证券化：CDS 发起人与特殊目的公司签订信用违约互换协议（credit default swap）; 特殊目的公司向投资者发行证券； 证券发行所得资金用以购买政府债券等 相当于投资者通过特殊目的公司为发起人的贷款提供了保险，并事先支付了保险金额，发起人可以减少资本充足要求。 * * * * * * 虚假交易 虚假的应收账款导致保理合同无效 卖方欺诈，甚至可能构成犯罪 买方如果参与，构成共犯 3、回购 证券回购是证券持有人(回购方，即资金拆入方)在卖出一笔证券的同时，与买方(返售方，即资金拆出方)签订协议约定一定期限和价格，买回同一笔证券的融资活动。 审理证券回购纠纷案件座谈会纪要（1996） 1.对证券回购合同认定为有效的，应保护回购合同约定的回购价格，并参照银行结算有关逾期付款的规定承担违约金。 2.对证券回购合同认定为无效的，应返还融资本金，按同业拆借利率赔偿拆借期间的利息损失，并承担逾期罚息。 非金融机构、个人以及不具有法人资格的金融机构一律不得直接参与证券回购业务，对没有人民银行颁发的金融许可证，或者虽有金融许可证但没有从事证券交易经营范围的单位或者个人，一般应认定不具备订立证券回购合同的主体资格，其订立的证券回购合同应认定为无效。 名为买卖、实为借贷 买卖加回购模式 通常发生在两方主体之间，体现为两份标的物相同、价格和履行期间不同的买卖合同，其中一方主体以获取回购差价而非取得货物为目的，因此一般不发生标的物的实际转移。A公司为融资将货物卖给B公司，双方签订合同一，同时约定A公司在特定时间或特定条件成就后与B公司签订合同二，以较高价格回购货物。 循环贸易模式 如果对买卖加回购模式加以变型，增加第三方C公司（或更多主体），则可以构成循环贸易模式。如下图所示，通过签订三份标的相同、交付时间不同的买卖合同，A公司可以取得一定期限的融资。因为B、C公司是获取差价而非占有货物为目的，所以不需要进行货物的实际转移。 B公司 C公司 A公司 买卖合同1 买卖合同2 买卖合同3 托盘交易模式 有些时候，市场主体是为了购买货物而进行融资，因此存在买卖和融资双重目的，这就可能表现为托盘交易模式。在下图中，A公司希望从B公司采购货物，但因资金不足需要从C公司融资。具体交易模式是，C公司与B公司签订买卖合同一，并与A公司签订买卖合同二，两份合同标的物相同、价格不同、付款时间不同。由于C公司的交易目的是获取差价而非实际占有货物，因此通常会指示B公司直接向A公司交付。托盘交易的特点在于，实际供需方之间并无直接合同关系。A公司虽有取得货物的主观意思，但是其与C公司之间名为买卖，实为融资关系。 B公司 C公司 A公司 货物交付 买卖合同1 买卖合同2 最高院的最新裁决 2014年6月17日，最高法院在“中国航油集团上海石油有限公司与中设国际贸易有限责任公司等买卖合同纠纷案”【（2014）民二终字第00056号，2014年6月17日】中认为： 如无相反证据，买卖合同、收货证明及增值税发票可以证明买卖关系成立并已经实际交付货物，“走单、走票、不走货”的交易形式不违反法律、行政法规强制性规定，一方当事人仅以未实际交货、各方之间“名为买卖实为借贷”为由，主张买卖合同无效，对此法院不应支持。 4、融资租赁 融资租赁合同是出租人根据承租人对出卖人、租赁物的选择，向出卖人购买租赁物，提供给承租人使用，承租人支付租金的合同。 出