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企业隐名投资的法律问题研究 经济的繁荣与投资主体和投资形式的多样化密切相关。隐名投资的广泛存在不仅是经济一体化的体现，也是人们追求利益和伤害的天性。如何有效规范隐名投资、切实保护合法隐名投资人的权益,是法学界和隐名投资人需要关心的问题,也是本文研究的初衷。 一、 隐名投资的成因 学界对隐名投资的理解有广狭之分,广义的隐名投资是指为了取得营业收益而实际投资于企业,但基于多种原因,其投资者身份未被记载在工商登记文件中的投资。狭义的隐名投资限于投资人为了防止暴露自己作为企业真正投资人的身份,而选择寻找显名投资人充当名义投资人。显然,狭义的隐名投资只是隐名投资现象的一部分,不能反映隐名投资的全貌。因此,本文采广义理解。与此相对应,本文将所有在工商登记中有记载的投资统称为显名投资,包括但不限于未实际出资而被工商登记记载投资者身份,在名义上取代隐名投资人的名义投资。隐名投资的终极目的是获得投资收益,同时须负担营业风险,与显名投资并无不同。 实践中,隐名投资性质复杂形式多样。从投资主体上,隐名投资人既可以是自然人也可以是法人;从投资的企业种类上,既有合伙企业,个人独资企业,甚至个体户,也有有限责任公司,股份公司或外商投资企业;从工商登记的名义上,隐名投资人的身份可能被一个或几个名义投资人所取代,也可能没有被任何人所取代;从经营方式上,隐名投资人可能控制、参与管理,或只参与盈余分配和承担投资风险,不参与经营活动;从合法性上,既有确定合法的隐名投资,又有确定违法和不确定性质的隐名投资。 虽然具体的隐名投资成因各有不同,但从投资人身份未登记的主观原因分析,隐名投资的成因不外乎两种:依投资者主观意愿不登记和非依投资者的主观意愿不登记。 其一,依投资者主观意愿不登记而形成的隐名投资。此种情况又可分为非违法的不登记和为规避法律的不登记。非违法的不登记是指投资者在投资时,主观动机和目的既没有规避法律的意图,行为和形式也不违反法律的强制性规定,只是不愿意以自己的名义登记注册,如不愿意露富、怕麻烦、不愿单位知晓、不愿曝光等等。为规避法律的不登记是指投资者主观上为规避法律规定而以他人的名义登记。主要有以下几种情况:在外商(或港澳台股资中,外方投资者为了规避本国(或本地区)对外投资的限制性规定或为了规避我国法律有关限制投资的行业或限制投资方式而不便或不能显名出资,如台商为了规避台湾当局限制到大陆投资的规定。中方投资者为了获得我国法律对外商投资企业的各种优惠而借用外国(或港澳台)人士的名义投资;政府公务人员违反“禁止公务人员经商办企业”的规定,以亲属或他人的名义投资,以权谋私,接受他人贿赂的股权或通过隐名投资进行洗钱,如曾广受关注的“官煤勾结”,其中就存在大量政府公务人员“隐名”投资煤矿的现象;公司管理者违反同业竞争的规定,以他人名义从事就职企业同业经营的;为了利用国家某项企业优惠政策,借用符合条件者的身份开设公司,如借用下岗人员、残疾人员、退伍军人、大学生等国家规定有创业优惠政策的人的名义开办公司。 其二,非依投资者的主观意愿不登记也是形成隐名投资的主要原因。正当合法的投资者理应期望得到官方的承认,成为显名投资人,但由于他人(或机关)的疏忽或故意,没被注册登记或将股权登记在他人名下,被动成为隐名投资人。从其原因又分两种情况,纯粹由于工作的疏忽,办理公司登记的代表漏报或错报,登记机关漏登或错登。因大股东或公司故意所为。实践中,有的公司、大股东和法定代表人以自身的利益和便利作为取舍标准,不愿意依法进行登记和变更,致使实际投资人没有被记载或被记载在别人的名下。如大股东为了设立的方便,避免知识产权出资评估验资的繁琐手续,不登记知识产权出资人;公司利用股权激励机制时,不作变更登记;在公司职工持股中,强行要求将职工股交由职工持股会或代表人统一行使,对职工的股权不作登记;股权转让后公司不作变更登记。凡此种种,都可能并已经在实践中出现。 二、 未登记的隐名投资 隐名投资的法律规制主要涉及企业法、合同法和相关行政法律法规。我国企业法无一例外地强调了企业投资人的身份登记制度,但对未登记的隐名投资未明确,学界虽然普遍认为《公司法》第33条和第217条间接承认了公司中隐名投资的存在,但对隐名投资人的法律地位以及与企业、其他投资人及第三人的权利义务关系并无述及。实践中,大量隐名投资纠纷因司法者对相关法律的理解不同处理结果差异很大,缺乏准确和公正。因此有必要通过对有关法律的梳理,从法理上辨析隐名投资法律规制的具体内容。 1. 股东及董事的主张权利 隐名投资的法律规制首先应当解决的是隐名投资人的投资人资格问题。我国现行企业法中,只有公司法在有限责任公司设立和组织机构中有所述及,第33条规定了“记载于股东名册的股东,可以依股东名册主张行使股东权利。公司应当将股东的姓名或者名称及其出资额向公司