强化董事义务的法律研究--兼谈我国《公司法》的完善.pdfVIP

摘 要 我国现行《公司法》于1993年12月29日颁布，次年7月1日施行，至今已 有近11年。由于我国公司实践起步较晚，公司法理论研究薄弱，起草时间仓卒等 原因，使得《公司法》条文存在着原则性较强，可操作性较差，法律漏洞较多的 不足。期间，第一次修改是在1999年12月25日，这次修改增设了国有独资公司 监事会，放松了高新技术股份有限公司发行新股和申请股票上市的条件，允许在 证券交易所内部为高新技术股份有限公司股票开辟第二板块市场。最近的一次修 改在2004年8月28曰，修改的内容为删去第130条第2款。这些修改有着重要 的现实意义，但毕竟不是对《公司法》的全面修改。 当今社会是一个充满变动与创新的社会。知识经济时代得到来、全球经济一 体化的出现对传统公司法提出了挑战，已有不少国家和地区的公司法相继进行了 重大的变革，各自建立了既符合自己特点又适应全球经济竞争体制的现代公司法， 也还有很多国家正在酝酿公司法的改革以期步入现代公司法的行列。我国已于 2001年加入世界贸易组织，以此为契机，我国经济融入全球经济一体化的进程大 大加快了，重新对《公司法》进行修改已列入立法机关的议事日程。 公司治理作为公司法修改的一个重要部分得到充分重视。所谓公司治理从某 种角度上讲也就是为促使董事会以公司最佳利益为出发点行使公司权力而对其进 行赋权、控权的董事法律制度。在2003年1月召开世界经济论坛上，与会专家学 者就公司治理达成共识的六项原则中有一半都涉及到董事制度。而我国大量的国 有独资公司、国家控股的有限责任公司和国有股“一股独大”的上市公司而言， 真实所有者的缺位、监督机制的匮乏使其董事、经理层等关系人通过关联交易损 害公司利益、侵吞国有资产或者侵害中小股东和债权人利益的问题更为严重，从 而也构成有中国特色的公司治理难题之一。从中外公司法理论和实践来看，已经 形成了由董事义务、董事越权原则、揭穿法人面纱、公司控制权市场和社会信用 体系等组成的一整套严密制约机制。由此便引发了笔者对其中董事义务进行关注 和深入研究的兴趣。 本文共分为四个部分： 第一章为导论，这部分首先对董事从定义、分类上进行了界定。然后着重论 述了董事法律地位的问题。董事的法律地位是指董事与公司之间的关系，是董事 权利和义务在法律上的体现，也是董事义务产生的理论基础。各国由于法律传统 体制和法律文化的差异，在董事的法律地位问题上有不同的学说，主要包括“信 托关系说”、“代理关系说”、“代理与信托兼有说”以及“委任关系说”，我国《公 Abstract 1aw inChinanow on The of wasissuedDecember cofporations 29th，l993，a士1d comeinto on 1Stthe whichwas1j Asthe operationjuly f0110wingyear years10ng resultoflatenessofthe a11dweal(of in corporation China，the practice theor)，study articlesinthe1awof hasthe oftoomuch co巾orationsShoncoming principle，1ess and muchleal【． the flrstamendmemwaS on too During made practical period， December1999．Inthe