侵权行为的法经济学分析.pdfVIP

摘要 波斯纳的《法律的经济分析》一书，开创了法经济学这一门新兴的学科领域。 法与经济学的研究从整体上来说，具有这样一个特征：淡化法律的内在视角而使 外在视角彻底化；放松法学的正义标准而使效率标准占优势。 稀缺性与选择是所有资源分配的属性。经济分析是最有说服力的工具：最大 化行为，市场均衡和稳定偏好的综合假定及其不折不扣的运用便成了经济分析的 核心。这为侵权行为法运用事前预期效用的选择提供了线索。在一个零交易成本 的世界里，无论权利的原始配置如何，只要权利交易自由，就会产生高效率的社 会资源配置。运用成本——收益的分析方法，让成本收益达到最低的思路分析侵 权法，成为侵权法律制度制定的新的进路。引入科斯关于问题的相对性原理、经 济学中成本——收益的理论、效率标准、以及激励促进法律制度的最优选择，分 别对过失侵权、严格侵权、产品责任以及共同侵权进行了分析。随后，对于侵权 行为的责任和补救进行了探讨。 在对于过失侵权进行分析时，对照着汉德公式对于过失的判定进行了探讨， 即对于当事人合理注意义务的判定进行分析；从而认为：法律制度对于过失的规 定令当事人双方的共同的社会预防成本总和达到最小。才是最有效率的。 在法律认为应该承担严格责任的侵权行为中，例如：从事高空高压活动、存 储大量易燃易爆物品、爆炸物建核反应堆、释放化学物品等超常危险活动以及饲 养动物致人损害的行为：经济学的分析显示低概率的惩罚与非常严厉的惩罚相结 合常常最佳。因为，只要是收取罚金或赔偿会的费用很低，惩罚概率的降低(这 样可以节省用于调查和起诉的资源)就可以以很低的费用通过对被抓获的(少数) 违法者加大惩罚的严厉性来补偿，故采用严格责任原则更加有利于社会整体效益。 产品责任的侵权中，分析了产品责任由过失责任向严格责任转变的必然性。 提出生产者单方面的预防既节约了管理成本，同时也更为有效。 对于共同侵权行为中连带责任的承担，共同侵权共同预防较之单个预防更为 有效率。单个预防很容易造成不预防，因而连带责任成为最有效率的救济方式。 雇主责任制是雇主为雇员在受雇的工作范围内的侵权承担责任，以实现最佳预防。 第三人侵害债权制度从效率角度分析，从社会效益最大化出发，确立责任的承担。 加害人不明的侵权行为，采用建立小范围的保险市场的方式，兼顾效率与公平。 侵权行为发生后，对于侵权行为的责任和补救是非常重要的。侵权行为损害 的发生采用惩罚性赔偿，以发挥减少侵权行为发生的最佳效用。侵权行为发生后， 对于损害赔偿的计算，可以从事前预防的角度来考虑损害赔偿的计算，从事前预 防和事后补救这两方面考虑对于侵权行为进行损害赔偿。从事前预防的角度，通过 损害赔偿数额的确定，给潜在的加害人一个价格，通过这个价格，让潜在的加害人 产生进行预防的激励。对于事后预防，则是通过将惩罚行赔偿和补偿性赔偿的社 会成本内化来达到的。 法律的存在是一回事，它的功与过则是另一回事。法律是具有多样性的，因 而法律具有必然的不完整性。本文的研究，启发了从社会整体资源的配置角度探 讨侵权法制度的构建的新思路。 关键词：侵权法 经济分析 科斯定理成本——收益效率 导论 导论 侵权行为法作为民法的一个重要组成部分，其旨在通过侵权行为的确认、归责 原则的运用及损害赔偿额的确立等来保护私法上的利益。法律的目的是为了维护 良好的社会秩序，并保障个人自由在整个社会中最大程度的实现。由此，作为社 会整体组成部分的个人，私人必然要通过一部分权利和自由的让渡，藉以构成公 共权利的基础，从而实现私人利益的保护。法律自从诞生以来就是为了解决社会 问题，它需要在私人之间以及私人与社会利益的冲突之间进行选择。当私人的权 利和自由遭受侵害时，就需要法律的救济和保护，无疑地，侵权行为法在这方面 发挥着极为重要的作用。 自上世纪60年代初科斯《社会成本问题》和卡莱布雷西《关于风险和侵权行 为的若干思考》两篇论文公开发表以来，法律经济分析方法就被引入侵权行为法 领域；波斯纳《法律的经济分析》一书的问世，不仅标志着经济分析方法在财产 法、合同法、侵权行为法领域的广泛运用，“完全确定法律经济学的理论基础及分 析的框架”，。而且促进了法律学与经济学相互交叉融合学科——法律经济学的兴 起