投资者适当性制度民事责任探析.pdfVIP

2013年第2期 广西社会科学 NO．2．2013 (总第212期) GUANGXISHEHUIKEXUE (Cumulatively，NO．212) [文献编码]doi：10．3969／j．issn．1004—6917．2013．02．016 投资者适当性制度民事责任探析 胡伟 (华东理工大学，上海 200237) 摘要：后金融危机时代，投资者适当性制度已成为证券法上的基础性制度，日益为学界所关注，但有关投 资者适当性制度民事责任问题却鲜有涉及。这与投资者适当性制度在金融消费者保护中的重要地位不相匹 配。在投资者适当性民事责任方面，投资者适当性义务本质上应为 “法定义务”而非 “约定义务”；违反适当性 义务应承担 “缔约过失责任”或 “侵权责任”；在违反适当性义务的侵权行为归责上应采过错推定责任原则。 关键词：投资者适当性；法定义务；民事责任；过错推定责任原则 中图分类号：DF438．7 文献标识码：A 文章编号： 1004—6917(2013)02—0072—05 则确定各方的权利和义务”。第六条规定 “当事人行 一 、投资者适当性义务的法理沉思 使权利、履行义务应当遵循诚实信用原则”。应当 证券经纪商违反了适当性义务①，即会遭致相应 说，这些基于民法的基本原则所派生出来的，为实现 的民事制裁。在民法体系中，民事责任包含诸多类 合同的目的所必须的、当然的义务，也蕴涵着对某些 型，各类型构成要件不尽相同。其中，适当性义务的 行为的禁止性规定，同样应具有 “法定”的性质。 法律性质最为关键，因为它直接关涉投资者启动私 就投资者适当性义务的法律性质而言，认定其 人救济的诉因，同时决定着民事责任的性质。因此， 是否属于法定义务，就归结到投资者适当性义务能 适当性义务法律性质的认定就成为探讨民事责任的 否纳入 “具体的法定义务”或 “抽象的法定义务”。 逻辑前提。 结合我国投资者适当性制度的相关规定，笔者认为 (一)法定义务 投资者适当性义务既符合具体的法定义务，也符合 法定义务是指通过法律的强制性规范、禁止性 抽象的法定义务。 规范设定的义务。法定义务的认定，主要是看该义 首先，依据具体的法定义务的认定，必须有 “法” 务是否属于法律所规定的义务。从广义的角度分 的明文规定。而我国 “法”的渊源包括宪法、法律、行 析，以义务来源为标准，可把法定义务分为 “具体的 政法规、地方性法规、经济特区的规范性文件、特别 法定义务”与 “抽象的法定义务”。前者是指法律明 行政区的规范性文件、特别行政区的法律法规规章 确、具体地予以规定的义务，后者是指在约定义务与 法律具体规定的义务之外，依据民法的基本原则与 等。通常认为具有强制性效力且能直接作为法院裁 合同的目的，当然地发生于当事人间的义务 J。例 判依据的仅限于宪法、法律、行政法规。虽然我国现 如，《合同法》第五条规定：“当事人应当遵循公平原 有 《证券法》并没有明文规定投资者适当性制度，但 ①一般认为，适当性义务系指经纪商负有把适当的商品推荐给适当的投资者的义务。 收稿 日期：2012—