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麓州警列 2011．08 L N ZHoU XUE KAN 论我国民商立法模式的理论歧向与实践选择 朱晓婷 陈 丹 (中国人民大学 法学院，北京 100872；重庆大学 法学院，重庆 400044) [摘要] 关于我 国民商立法模式的理论纷争由来已久，一直未曾彻底消弭。文章在对几种代表性的理论观点进行简要 介绍的基础上，逐一展开评述。进而认为我国应遵从现行的民商立法模式——坚持民商合一的大前提，在创制统一民法典的 同时进一步完善现有的商事单行法体系，并根据社会发展的需要制定一系列新的商事单行法。 [关键词] 民商合一；民商分立；商事通则；民商法律总纲；商事单行法 [中图分类号]D913．99 [文献标识码]A [文章编号]1005—3492(2011)08—0205—03 [收稿 日期] 201l～o4—02 [作者简介]朱晓婷 ，女，北京人 ，中国人民大学法学院博士生，主要研究方向为民商法学；陈丹，男，湖南常德人，重庆市沙 坪坝区人民法院法官，重庆大学法学院在职博士生，主要研究方向为民商法学。 众所周知，我国近现代法学主要是在学习和借鉴西方 (三)其他立法模式 法学成果的基础上逐渐形成并发展起来的。随着 民法典草 我国民商立法究竟应采用哪种模式 ，多年来学者们一直 案建议稿被正式提交全国人大讨论，关于民商立法模式的选 争论不休，每种观点都不乏合理之处。不过对于民商法这一 择问题再次引起了学界的关注。是要继续仿效西方的立法 与人们 日常生活息息相关的部门法来说 ，在一个事关国计民 模式，还是该另辟蹊径成了亟待解决的问题。 生的重大立法问题上不可能仅有两种选择 ，因此除上述编纂 一 、我国民商立法模式论争的几种学说概述 模式外还有一些颇具代表性的观点。(1)制定民商法律总 本世纪初，在学者们对民法典的制定展开热烈讨论之 纲。该观点认为要制定一部总揽民商事法律全局的纲领性 时，法典所应当包括的板块和编纂模式成为当时争论的焦 文件，它是统帅和指导我国全部民事和商事活动法律规范的 点。其中关于中国民商立法模式的选择问题也成为争论的 最高层次的法律。 (2)制定商事通则。该观点建议按照 一 部分。下面笔者简要阐述一下各派的观点。 《民法通则》的模式制定一部 《商事通则》，将商事活动的原 (一)民商合一模式 则、商事权利、商事主体及商事企业的基本形式、商事账簿、 我国民商立法模式的历史除了清末和民国初年仿效德 商事行为、商业代理等加以规定，以期有效规范经营活动。l3 国和15I本实行过民商分立外 ，之后的主流一直是民商合一模 二、对当前我国民商立法模式学说的现实比较 式。所谓民商合一是指在民法典之外不再单独制定与民法 上述诸多观点对中国民商立法模式的选择来说均有重 典并驾齐驱的商法典，而将相关商事法律规范或者直接编人 要的参考价值，但冷静思考一下不难发现似乎每种观点都存 民法典 ，或者颁行商事单行法，作为民法的特别法使之统辖 在难以克服的缺陷。 于民法典。对此，王利明教授曾说，只有坚持 民商合一才能 (一)评民商合一模式下民法完全包含商法 使我国民事立法体系更加系统化 ，避免民法与商法间的相互 民商合一模式可以细分为两种：一是将商法完全融人民 重复和矛盾的现象，并确保我国法律体系的和谐统一。… 法之中；二是只制定民法典，将商事规范以单行法的形式规 (二)民商分立模式 定于民法典之外。笔者在此要评述的是前者。 所谓民商分立是指在民法典之外另外制定一部商法典， 1．民法与商法的差异性 使二者并行。众所周知，历史上由于长期受到传统重农抑商 民法与商法都是商品经济发展的产物，具有私法 同源 政策的影响，我国一直