对抗、渗透与互动：知识产权法与行政法关系辨析.pdfVIP

对抗、渗透与互动：知识产权法 与行政法关系辨析 武善学 内容提要：知识产权法是规范个人知识财产权利之私法，这已被我国法学界、实务界以及国际社 会所确认 ，但不可否认 的是，知识产权法中含有大量的涉及行政机关或行政权的公法规范，因此，知 识产权法与行政法关系密切且复杂。从公法与私法关系演变的视角，结合不同时期社会经济的发展情 况，研究知识产权法与行政法的关系，探究两者的区别，寻求两者的联系，明确两者从对抗与分离到 交叉与渗透，从而走向统一与互动的演变，以期更好地理解知识产权与行政权 的关系。 关 键 词 ：知识产权法 行政法 对抗 渗透 互动 目前，我国采取借鉴和移植的法律方法， 经历了从对抗与分离到交叉与渗透，从而走向统 已经初步建立起具有中国特色的社会主义法律体 一 与互动的演变，以期有助于我们清晰地认识、 系，但与依法治国、建设社会主义法治国家的要 处理知识产权与行政权的关系。 求尚有距离。在这个法律体系中，知识产权法和 一 公法与私法关系的演变 行政法分属不同的法律部门，处于不同的法律位 阶，原本不具有可比性，但是知识产权法作为规 将法律划分为公法和私法，是罗马法的首 范个人知识财产权利之私法多含有行政审查、行 创。最早进行公法与私法关系研究的是古罗马法 政管理、行政调解、行政处罚等公法规范，这对 学家乌尔比安，他主张 “公法是有关罗马国家稳 理解知识产权的私权性造成一定的困难。当前学 定的法，即涉及城邦的组织结构，私法是调整公 术界关于两者关系的阐释并不多，理论上存在认 民个人之间的关系，为个人利益确定条件和限 识误区，①导致对知识产权属性认识的不同。在 度，涉及个人福利”。 后来查士丁尼进一步指 大力实施国家知识产权战略的背景下，厘清知识 出： “法律学习分为两个部分，即公法和私法， 产权法与行政法的关系就具有非常重要的意义。 公法涉及罗马帝国的政体，私法则涉及个人利 笔者拟根据公法与私法关系的演变，对不同时期 益 。” 从此，公法私法的划分成为一种影响深 知识产权法与行政法的关系进行研究，明确两者 远的法律理念。 但是我们应当注意的是，这种 作者简介：武善学，山东工商学院政法学院副教授。 ① 在知识产权法律规范中，存在相当一部分属于知识产权行政管理范畴的规范，鉴于此，在对知识产权法的学科分类归属上，有的 学者主张将知识产权法归入行政法范畴。 ② 彼得罗 ·彭梵得： 《罗马法教科书》，黄风译，中国政法大学出版社1996年版，第9页。 ③ [古罗马]查士丁尼： 《法学总论》，张企泰译，商务印书馆1996年版，第5～6页。 ④ 罗马法学家关于公法私法的划分尽管受历史的局限，存在一定缺陷，但是公法与私法的划分为后世各国法律实践所接受，后来法学 家又提出了不同的学说，如主体说、权力服从说、综合说等，至今未达成共识 。 “公法与私法的区别，实可称为现代国法的基本原则。国法 的一切规律，无不属于公法或私法之…方”。参见旧]美浓部达吉： 公《法与私法》，黄冯明译，中国政法大学出版社2003年版，第3页。 81· 知识产权 ·2011年第5期 公法与私法关系的划分与现代意义上的公法私法 与私法是对抗的、分离的关系，二者间的差别甚 是不同的。罗马法的繁荣主要是私法的繁荣，与 大，相同之处寥寥，正如梅里蔓所言： “……总 公法基本无关，甚至 “从事公法研究是危险的，