解读《刑法修正案（八）》关于人体器官犯罪之规定.docVIP

解读《刑法修正案（八）》关于人体器官犯罪之规定 　　摘要：《刑法修正案（八）》第二百三十四条之一中的“人体器官”除狭义人体器官外，还包括人体细胞和人体组织，强制无偿采集他人血液的，构成故意伤害罪；组织出卖人体器官罪中的“组织”是指单纯出卖和购买行为以外的一切参与买卖人体器官的行为；组织出卖人体器官罪中的“人体器官”包括尸体器官，未经同意摘取尸体器官后出卖的，应以盗窃、侮辱尸体罪与组织出卖人体器官罪数罪并罚；第一款与第二款存在竞合关系，未经同意摘取器官后出卖的，成立组织出卖人体器官罪与故意伤害罪的想象竞合犯；第二款既属于注意规定又属于法律拟制，未经同意摘取活体器官即使未造成伤害结果，也成立故意伤害罪。 　　关键词：人体器官犯罪；组织；故意伤害罪；竞合 　　中图分类号：D914.34 文献标识码：A 文章编号：1009-3060（2013）03-0117-07 　　2011年2月25日全国人大常委会通过的《中华人民共和国刑法修正案（八）》（以下简称“《修八》”），将人体器官犯罪增设在刑法第二百三十四条故意伤害罪之下，作为第二百三十四条的内容之一。该条第一款规定：“组织他人出卖人体器官的，处五年以下有期徒刑，并处罚金；情节严重的，处五年以上有期徒刑，并处罚金或者没收财产。”第二款规定：“未经本人同意摘取其器官，或者摘取不满十八周岁的人的器官，或者强迫、欺骗他人捐献器官的，依照本法第二百三十四条、第二百三十二条的规定定罪处罚。”第三款规定：“违背本人生前意愿摘取其尸体器官，或者本人生前未表示同意，违反国家规定，违背其近亲属意愿摘取其尸体器官的，依照本法第三百零二条的规定定罪处罚。”国务院2007年3月21日通过的《人体器官移植条例》（以下简称“《条例》”）第二条第二款规定：“人体器官移植，是指摘取人体器官捐献人具有特定功能的心脏、肺脏、肝脏、肾脏或者胰腺等器官的全部或者部分，将其植入接收人身体以代替其病损器官的过程。”大致可以认为，《修八》将组织他人出卖人体器官的行为规定为组织出卖人体器官罪，将未经同意摘取活体器官的行为按照故意伤害罪、故意杀人罪定罪处罚，将违背本人生前意愿摘取尸体器官的行为按照盗窃、侮辱尸体罪定罪处罚。《修八》通过后，一些学者已就人体器官犯罪相关规定进行了解读，但还有很多问题值得深入探讨。 　　一、共性问题 　　1.“人体器官”是否包括“人体细胞”与“人体组织”？ 　　《条例》第二条明文规定：“在中华人民共和国境内从事人体器官移植，适用本条例；从事人体细胞和角膜、骨髓等人体组织移植，不适用本条例。”随之而来的问题是：《修八》关于人体器官犯罪中的“器官”是否包括人体细胞与人体组织？主流观点认为，《条例》明确区分了人体器官、人体细胞和人体组织，而《修八》仅规定了人体器官，很显然，基于罪刑法定原则应该认为，人体器官犯罪中的“人体器官”不包括“人体细胞”与“人体组织”。这可谓狭义的人体器官说。但是张明楷教授认为，“对于本罪（指组织出卖人体器官罪――引者注）的人体器官没有必要按照行政法规解释。换言之，应当根据本罪的法益与‘器官，可能具有的含义确定本罪器官的范围：只要某种人体组织的丧失会侵害被害人的身体健康，该人体组织能够被评价为‘器官’，就应包含在本罪的对象之内。在本书看来，本罪的人体器官不仅包括上述条例所称的器官，而且包括眼角膜、皮肤、肢体、骨头等，但血液、骨髓、脂肪、细胞不是器官。”陈家林教授也指出，“本罪中人体器官的含义，既应包括《人体器官移植条例》所指的，具有特定功能的心脏、肺脏、肝脏、肾脏或者胰腺等器官的全部或者部分，也应包括角膜等人体组织”。 　　笔者认为，对人体器官应采用广义的解释，既包括《条例》所指称的狭义人体器官，也包括人体细胞和人体组织。理由是，“世卫组织在《人体细胞、组织和器官移植指导原则》中也非常明确地把出卖人体器官、人体组织和人体细胞齐列为原则性的禁止行为。因此，从世界范围立法保护的趋势来看，对三种人体材料加以全面的刑法保护值得我们关注。”此其一。其二，刑法的任务与目的不完全同于行政法规等部门法，刑法虽有一定的从属性，但亦有一定的独立性，对于刑法用语的解释没有必要完全囿于相关行政法、经济法和民法的规定。例如，1997年刑法修改时，贷记卡和借记卡统称为信用卡，后来相关行政法规做出了明确区分，但刑法理论与实务还是认为，信用卡诈骗罪中的“信用卡”既包括具有透支功能的严格意义上的“信用卡”，也包括不具有透支功能的借记卡（即储蓄卡）。又如，虽然刑事诉讼法明确区分被害人陈述、鉴定意见与证人证言，但刑法理论还是认为，暴力取证罪中的“证人”包括了被害人和鉴定人。其三，尽管刑法规定有非法组织卖血罪和强迫卖血罪，但并未规定强行无偿采集他人血液的行为如何处理，若认为人体器官犯罪中的人体器官不包括血液，就会形