中外双边税收协定对合伙企业的适用.pdfVIP

辫玺2013／6 中外双边税收协定对合伙企业的适用 黄素梅 屈茂辉 摘 要：我 国国内有关法律规定 ，依外 国(地 区)法律设 定范本》(以下简称 范《本》)第3条注释规定：“第 1项对 人‘’ 立的合伙企业在我国属于税收实体 ，而依我 国法律设立 用语的定义并不详尽，用语 人‘’具有广泛的定义。定义明确提 的合伙 企业属 于税收虚体 ，这使得中外双边税收协定适 到 人‘’一语包括个人、公司和其他团体，且通过第2项关于 用于合伙企业时变得相当复杂．更易导致双重征税或 不 公‘司’用语的定义来说明 人‘’一语还包括本身不是法人．但 征税 ：宜从 中国所处不 同缔约国地位 ．诸如合伙企业所在 在税收上视为法人的任何实体。所以，基金会 (fondation， 地 国、合伙人居住国、来源所得 国等角度对协定的适用进 stiftung)~可属于 人‘’一语的定义范畴。”足以见得 “人”的含 义是非常宽泛的，并不仅限于第3条第 1款第 1项所列举的 行分析 ．尽 可能消除适用协定产生的矛盾 ，避免双重征税 实体，而应在广义上来理解，这意味着合伙企业可以归属于协 或 不征税 定意义上 “人”的范畴。 关键词 ：税收 实体 ：税收虚体 ；双重征税或不征税 ；协定优 (二)明确规定合伙企业属于 “人” 惠：缔约 国地位 这主要体现在中国与美国、塞浦路斯缔结的协定中 中 中图分类号：DF961 文献标识码 ：A 国——美国协定第3条第5款规定：“人‘’一语包括个人、公 文章编号 ：1001—490X(2013)6-188—04 司、合伙企业和其他团体。”中国——塞浦路斯协定第3条第 作 者 ：黄素梅 ，湖南工业大学法学院，法学博士，湖南大 5款规定：“人‘’一语包括个人、遗产、信托、合伙企业、公司和 学法学博士后流动站研究人 员；湖南，株洲 ，412008／屈茂 其他法人或非法人团体。”另外，香港特别行政区与其他国家 辉 ，法学博士，湖南大学法学院教授 ，博士生导师；湖南，长 或者地区缔结的协定或者航运人息协定中，大部分也明确规 沙。410083 定合伙企业属于 “人”的范畴。 基金项 目：湖南省教育厅青年项 目(11B037) 因此，根据我国绝大部分协定的规定，合伙企业属于协定 意义上的“人”，当合伙企业具有跨国所得时，往往要涉及协定 的适用 一 中外双边税收协定适用于我国合伙企业的基础 二 国内法致使双边税收协定适用的复杂性 截止2011年4月 1日。我国(不含台湾、香港以及澳门地 区)已经与96个国家缔结了中外双边税收协定(以下简称 “协 (一)合伙企业在各国所得税法上的不同待遇使双边税收 定”)，内地与香港、澳门两个特别行政区之间也签有税收安 协定的适用变得复杂 排。每个协定第 1条都规定了协定中 “人”的适用范围：“本协 各国国内所得税法对合伙企业在税收上的待遇有不同规 定适用于缔约国一方或者双方居民的人。”在我国大陆以及香 定，根据合伙企业所得是由合伙人还是合伙企业承担纳税义 港特别行政区与其他国家或地区缔结的个别双边税收协定 务这一标准，可分为两大类型：一类是由合伙人而不是合伙企 中，绝大多数的协定明确规定合伙企业属于协定意义上的人， 业本身对合伙企业所得承担纳税义务，合伙企业既不是