论离婚之反诉.pdfVIP

201O年 4月 湛江师范学院学报 ADr．2010 第 31卷 第 2期 JOURNALOFZHANJIANGNORMALCOLLEGE Vo1．31 NO．2 论 离 婚 之 反 诉 庞 小 菊 (湛江师范学院 法政学院，广 东 湛江 524048) 摘 要 ：司法实践中．离婚案件 的被告如提 出离婚请求一般会 因其诉讼请求与原告诉讼请求相 同而被认为离 婚反诉不能成立。实际上 ．在 《婚姻法》确立离婚损害赔偿制度之后 。允许被告提 出离婚反诉 已成为保 障无过错方 作为被告时行使 离婚损害赔偿诉权 的必要制度 。基于离婚诉讼 的特殊性 以及我 国现有法律对离婚诉权 的规定．离 婚诉讼 的被告不论有无与原告不同的离婚理 由，均应有权提 出离婚反诉而不受 “一事不再理”的限制 。但被告反诉 离婚应同时提 出损害赔偿请求，否则无受理的必要 ；法院对于离婚反诉应与离婚本诉合并审理 ．合一裁判。 关键词 ：离婚诉讼 ；反诉 ；离婚损害赔偿 ；一事不再理 中图分类号 ：D915 文献标识码 ：A 文章编号 ：1006—4702(2010)02—0079—05 “理直气壮”的一方 ，应当作为原告，于是希望能提起 一 、 问题 的提 出 离婚之反诉 。例如 ，离婚诉讼 中，原告郑某 (男)以妻 离婚诉讼的被告能否提 出离婚之反诉 (要求解 子符某有赌博恶 习为 由起诉离婚 ，被告符某认为 自 除婚姻关系之反诉)的问题①，乍 听似乎是无稽之 己并没有赌博恶习，相反 ，郑某在外与第三者同居却 谈 ，因为既然被告也要求离婚 ，同意原告关于离婚 的 “恶人先告状”，因此 ，符某希望提起离婚之诉，并要 诉讼请求即可 ，何必提起反诉?最高人 民法 院主办 求获得离婚损害赔偿 。那么 ，符某提 出的离婚之反 的 《人民司法》“读者信箱”栏 目的答复 即持此观点， 诉有无受理的必要?受理离婚之反诉是否会违背相 该答复认为 “离婚之诉的原告提起离婚 ，其诉讼请求 应的诉权理论?如果允许离婚反诉 ，法院该如何审 是解除夫妻间的身份关系 ，诉讼 中若被告同意离婚， 理及判决? 则为承认原告的诉讼请求 ，若不同意离婚 ，则为否认 二 、离婚反诉的必要性——保 障离婚 原告的诉讼请求，不存在被告提 出一个新独立 的与 损害赔偿请求权 的行使 本诉离婚不 同的诉讼请求 ，因此 ，离婚反诉 不能成 立”[1]。此外 ，最高人 民法院民事审判第一庭编著 的 如果说在 2001年 《婚姻法》确立离婚损害赔偿 《民事审判实务问答》也是基于同样的理 由认为对于 制度之前 ，被告提出离婚反诉多是出于 “争一 口气”、 原告撤诉的离婚案件 ，被告要求离婚 的，不能视为被 “争个 (原告的)名分”的朴素感情需要的话 ，那么现 告提出反诉，应告知其另案主张[2l】】。可见 ，我 国最 在离婚反诉已成为保障无过错方作为被告时行使离 高审判机关对于离婚案件的被告能否提出离婚反诉 婚损害赔偿诉权的必要制度 。 的问题是明确地持否定态度的。 (一)离婚损害赔偿之诉的特殊性 但是 ，在司法实践中，不少离婚案件的被告虽然 现行 《婚姻法》第 46条规定了在过错方有重婚、 同意离婚 ，但不认同原告 的离婚理由，认为 自己才是 婚外与他人同居 、实施暴力 、虐待及遗弃家庭成