股权委托管理的法律问题.docVIP

股权委托管理的法律问题 内容股权委托管理在程度上了国有股转让的限制，资产重组中的创新之举，在操作中，股权委托管理协议当事人双方是《民法通则》和《合同法》的规定订立的委托合约，所体现的是委托代理关系。实践证明，在委托代理关系下，各… 内容股权委托管理在程度上了国有股转让的限制，资产重组中的创新之举，在操作中，股权委托管理协议当事人双方是《民法通则》和《合同法》的规定订立的委托合约，所体现的是委托代理关系。实践证明，在委托代理关系下，各方当事人的利益都会面临风险，是上市公司的利益被侵害的风险更大。应当用表决权信托的取代股权委托管理。表决权信托（vtingtrust），是公司股东将其股份的法律上的权利在一限内以不可撤回的转让给其所指定的表决权受托人以谋求表决权的行使的法律制度，长期稳定、权利义务、操作规范、一经授予撤回等特点。表决权信托可以现行的股权委托管理带来的风险和诸多法律障碍。 关键词：股权、委托管理、表决权信托 2000年，国内委托管理的股权转让和资产重组的案例日渐增多。2000年有8起，2001年10起，有4家上市公司因股权托管使控制权落入托管方手中。股权委托管理，是颇具的股权处置，选择此种收购股权有的背景原因。直接的原因是国有股转让的繁琐程序所促成的。国有股股权转让过户需财政部审批和资产评估，整个过程是非常漫长的，办完过户手续再资产重组，已是昨日黄花。于是利益各方设计出“股权委托管理协议”加“远期转让协议”相配套的方案，先以股权托管之名，行股权转让之实，以资产重组的，并股权转让。自2000年下半年，财政部停止了对国有股股权向民营机构转让的审批，国有主体之间的股权转让审批节奏也放慢，股权委托管理的案例骤增。齐鲁软件（后更名为浪潮软件）、济南百货、ST化机、PT闽东、ST康赛、美亚股份、东百集团等重组中的国有股转让纷纷办法。2001年4月，更是了宁夏恒力钢铁集团有限公司关于公开征集宁夏恒力钢丝绳股份有限公司股权转让（受托管理）人的惊人之举。2002年4月的东盛集团受托管理光大集团（总公司）所持丽珠集团国有法人股的案例，甚至了转让的目的，看起来好像只是为托管而托管。当然，选择股权委托管理的收购有时也有战略投资者的策略原因。战略投资者股权托管提前介入上市公司管理，可以降低调查成本，一旦不合适可以地退出。最主要的是可以提前整合，实质性重组的工作。如西南药业的收购方太极集团先期了股权的委托管理权，为新股东与上市公司的资产整合了，为其可持续发展打下基础。选择股权委托管理还有情况是拟转让的股份限制转让的情形，在限制转让的情形消除以前，受让方先股权委托管理的介入上市公司的经营管理。如康赛实业持康赛集团的股权暂质押或冻结状态，受让方珠海天华同意大股东康赛实业在该股权解质或解冻后过户给珠海天华，在股权过户未期间，康赛实业同意将该股权委托珠海天华管理。股权委托管理在程度上了国有股转让的限制，资产重组中的创新之举，在操作中，股权委托管理协议当事人双方是《民法通则》和《合同法》的规定订立的委托合约，所体现的是委托代理关系，实践中证明这件“外衣”不合身，障碍和漏洞。 一、股权委托管理法律困境分析 （一）委托代理合同本身的不稳定性，对双方当事人的保护力较弱在委托代理关系中，被代理人取消委托或者代理人辞去委托，单方民事法律，无需征得对方同意即法律效力，代理即告终止。《合同法》第410条规定：“委托人或者受托人可以随时解除委托合同”。在股权托管合同中，合同双方当事人均享有任意终止权，这就使得股权托管对双方的约束力有限，期间不因素，任何一方都中途退出。在济南百货重组中得。2001年4月29日，济南市国资局与华建电子签署《股权委托管理协议》，济南市国资局将持济南百货32，162，245股股的股权委托给华建电子行使，托管期限自签署当日至该等股份过户为止，委托华建电子行使的权利是除该等股份的处置权和收益权以外的一切股东权利，包括但不限于出席或委托代理人出席股东大会权、投票表决权、质询查询权、提案权等。但事实上，华建电子方并未真正行使过该等受托权利。在2002年5月22日的济南百货2001年度股东大会上，济南市国资局出席并行使股股权的表决权，事实上撤销了对华建电子的委托，终止了一年前签订的股权委托管理协议。切在幕后的，股权委托管理协议是为何终止如何终止的，双方讳莫如深，并不像当初签订委托管理协议时那样大张旗鼓地公之于众，这是双方合意的结果，但难保不哑巴吃黄连的一方。 （二）代理人的意志行使权利的事实与委托代理关系中代理人须委托人的意志行事的原理矛盾之处《民法通则》第64条第2款规定：“委托代理人被代理人的委托行使代理权”。《合同法》第399条规定：“受托人应当委托人的指示委托事务”。在委托代理关系中，代