我国有限公司小股东主动退出制度初探.pdfVIP

842第四届西部律师发展论坛(内蒙古)论文集 我国有限公司小股东主动退出制度初探 广西启迪律师事务所徐海超 内容提要：有限责任公司是我国最基本的商事主体之一．随着控制股东侵害小股东权利 的现象屡见不鲜，积极主动退出有限公司收回投资成为小股东雏护合法权利的重要途径．我 国现行法律制度中有限公司小股东主动退出可以选择的三种途径t股权转让、异议股东股份 收买请求权、申请司法解散。本文主要对我国现行小股东主动退出常j度进行初步的探讨，主 张在我国现行制度基础上拓宽小股东主动退出的渠道。 关键词：有限公司 主动退出 股权转让股份收买请求权 司法解散 有限责任公司是现代社会经济生活中最重要的经济组织形式之一，股东利益得到有效保 护、投资风险得到有效控制是所有投资者的愿望，也是促进社会投资、活跃市场经济的重要 保障。在现代有限公司中，控制股东侵害小股东的行为愈演愈烈。控制股东为实现自己或第 三人的利益，往往会不顾广大小股东对公司事务的异议．倚仗资本多数决的控股优势将自己 意志上升为公司意志，使得股东会形式化，架空小股东，弱化甚至消除小股东对公司经营管 理的任何影响。小股东由于。被绑架”，其股东权益无法得到实质性的保障。于是，小股东主 动合法、公平、有效的退出有限公司，成为小股东摆脱。霸王股权”的压制，及时将投资资 本与投资收益固定并收回，有效降低投资风险的重要途径． 有限责任公司股东退出制度，是指在有限责任公司存续期间，股东基于特定的事由，收 回其所持有股权的价值，从而绝对丧失公司成员地位的一种制度。根据小股东的退出意愿进 行分裂，有限责任公司中的小股东退出的方式包括两种。第一种是主动退出，是指有限公司 小股东在法律框架内能根据自己的意愿自主决定启动退出公司程序，放弃股东身份和权利。 我国现行‘公司法)规定的有限责任公司股东的主动退出方式主要是股权转让、异议股东股 份收买请求权、申请司法解散。股权转让是传统的股东退出方式，也是成本最低、效率高、 操作简单的方式．异议股东股份收买请求权和申请司法解散是我国在2005年修订后的公司 法中第一次引入的制度，由于法律规定的不完善、相应配套制度没有建立，导致实践操作 中难度较大．第二种是被动退出，如股权被强制执行、强制排除、挤出式合并等。 一、小股东享有退出权的法律基础 公民享有财产权自由处分权利。股权可转让、质押，其本身代表一定数量的企业资产， 也能从企业的收益中取得红利，是一种独立的财产权．私人财产权受宪法和法律的保护，其 中包含了对财产处分权的保护，而股权是股东享有的对于公司经济所有权。股东对与股权的 合法处分应当得到保障。股东具有投资选择权，小股东在某种条件下退出公司的意愿应当得 我国有限公司小股东主动退出制度初探843 到尊重。 有限责任公司的封闭性和人合性。有限责任公司的人合性要求，公司的成立和存续应当 以股东之间的信任关系为基础，一旦在公司中出现大股东压制、剥削小股东，股东之间产生 纠纷等情况，就破坏了股东之间的合作基础。这种情况下，应当允许股东退出，如果不允许 股东退出，不仅会导致公司内部资源的浪费，而且还会使得中小股东处于更为被动的局面， 甚至会给大股东剥夺中小股东基本财产权创造机会，最终导致股东之间的公平和正义无法实 现．合理的股东退出制度可以保持封闭公司股东之间的信任和合作关系，从而保证和提高企 业的经营效率，少数股东退出公司是提高企业经营效率的有效途径。 公司契约论和期望权落空理论。现代两大法系国家的法律、法学论著都明确认可公司契 约论，该理论为有限责任公司股东退出机制的建立提供了良好的理论依据。公司契约理论认 为，公司本身并非是一种法人，它仅仅是股东之间的一种契约，在此种契约中，每一个股东 承诺将自己的某一财产或资产交由其他股东支配，或至少交给对公司事务进行管理的公司股 东支配，由这些股东或管理者使用其所交付的财产或资本来从事商事活动，并将由此获得的 收益交付给自己。①期望权落空理论与。公司契约说”一脉相承，由于公司的契约性，任何 一方违反股东间就有关公司的组织、权力分配和运作以及公司资产、利润等制度的约定，导 致股东投资该公司的期望权落空，那么股东有权要求退出公司。公司契约论和期望权落空理 论要求公司的成立、运行适用合同法的基本原理，尊重当事人缔约、解约的自由。有限公司 如果发生控制股东恶意操纵公司或公司运行陷入僵局等重大变化，导致公司运行背离协议所 确立