论教唆犯的犯罪未遂及处罚.pdfVIP

　　论教唆犯的犯罪未遂及处罚 　　 论教唆犯的犯罪未遂及处罚 黄 　剑 (北京大学 　法学院 ,北京 　10087 1) 摘 　要 :我国刑法第 29 条第 2 款规定的含糊 ,导致了学界对此条款的理解争论不休 ,进而导致对于教唆犯的犯罪未遂问题的 看法也分歧较大 。本文从教唆犯的性质入手 ,主张采取共犯从属性说 ,并对我国刑法第 29 条第 2 款的理解提出了一些 自己的看 法 。而后对教唆犯的犯罪未遂之认定及处罚进行了探讨 。 关键词 :教唆犯的犯罪未遂 ; 共犯独立性 ; 共犯从属性 ; 共犯二重性说 ; 认定 ; 处罚 　　教唆犯的犯罪未遂问题 ,其实是刑法理论中最 教唆犯的未遂即是指教唆的犯罪未遂形态问题 ,是 为复杂的问题之一 ,不仅在国外 ,即使在我国大陆也 指教唆犯已经着手实施教唆他人犯罪的行为 ,但 由 存在激烈的争议 。因此有必要对它进行重新思考 。 于教唆犯意志以外的原因而未得逞的情形 ; 4 但也 本文拟对此进行一些探讨 ,敬请各位专家学者批评 、 有学者认为 “教唆犯的未遂 ”即日本的 “教唆未遂 ”, 指正 。 5 而非指教唆犯的犯罪未遂形态 。还有学者则同时 使用了 “教唆犯的未遂 ”、“教唆犯的未遂犯 ”、“未遂 一 、概念的厘定 6 犯的教唆犯 ”三个概念 。 从上可以看出 ,学界对于与 “教唆犯的犯罪未 在刑法理论上 ,与 “教唆犯的犯罪未遂 ”相类似 遂 ”有关的概念 ,存在着极不一致且混乱的使用 ,在 或相关的概念很多 , 比如 “教唆未遂 ”、“未遂的教 不同的学者 、不同的文章里出现的同一个概念 ,可能 唆 ”、“教唆犯的未遂 ”、“未遂犯的教唆 ”、“陷害教 含义不一 ,令人无所适从 。因此 ,本文不适用上面列 唆 ”、“教唆犯的未遂犯 ”等等 。不同国家的不同学 举的相关概念 ,而径直使用 “教唆犯的犯罪未遂 ”的 者对其在不同的意义上加以使用 ,造成了概念上的 概念 。教唆犯是故意教唆他人犯罪的人 ,是共犯的 混乱 。 一种 。犯罪未遂指的是我国刑法第 23 条所规定的 例如 : “教唆的未遂 ”与 “未遂的教唆 ”在 日本和 情形 ,即 “已经着手实行犯罪 , 由于犯罪分子意志以 台湾的刑法理论中均存在 ,然而其含义在两地刑法 外的原因而未得逞的 ,是犯罪未遂 。”所谓教唆犯的 理论中并不相同。在 日本 , “教唆的未遂 ”, 一般是 犯罪未遂 ,指的是教唆犯的犯罪未遂形态问题 ,它涉 指教唆人虽然实施了教唆 ,但是被教唆人并没有接 及教唆犯理论与犯罪未遂形态理论两个方面 ,是二 受教唆或是虽然接受了教唆 ,但并没有实施被教唆 者的交叉与综合 。 的犯罪的情况 ;而 “未遂的教唆 ”则是指一开始就以 1 使被教唆人陷入未遂的目的而实施教唆的场合 。 二 、教唆犯的性质再认识 我国台湾地 区学者则一