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论跨国保护中驰名商标认定权的归属问题 冯 霞★ 随着世界经济一体化格局的逐渐展开，驰名商标保护问题已不仅仅是一种法律规则的制 定与时间问题，甚至也不是纯粹的知识产权保护问题，而是各国用以争取和维持本国竞争者 在国际上对抗和排挤其他竞争者，从而获得竞争优势，最大限度地占领市场份额，并以法律 认可和公开保护的方式垄断市场的有效手段。随着中国政府1992年10月正式加入《伯尔 尼公约》、中美知识产权谈判以及WTO协议的签订，驰名商标的跨国保护问题被真正提上了 议事日程，成为理论界和实务部门共同关注的问题。多年来，驰名商标的认定1月属权一商是 驰名商标跨国保护中争论的焦点，不同的国家、不同的学者对于其认定范围、认定标准持不 同的观点，有所属国论、被请求国家论，还有国际组织论，可谓见r见智。这为驰名商标的 跨国保护带来了一定的困难。鉴于驰名商标的认定在驰名商标的跨国保护中凸现出越来越重 要的地位和作用，有必要对其法律渊源、认定权在跨国保护中的适用及其重新归属做进一步 的探讨，以期为进一步健全驰名商标跨国保护的国内法制和国际法制提供有益的理论参考。 一、跨国保护中驰名商标认定的法律渊源 驰名商标一词最早出现于1925年修改的《保护丁业产权巴黎公约》(以下简称《巴黎公 约》)中，但《巴黎公约》并未对其含义做出明确规定。因此，各国对驰名商标的认定和保 护措施各不相同，相应地在理论界也产生了争议。 一般人认为驰名商标应包括高度驰名、信誉卓著的含义’。上述两个特征只是驰名商标 应当具备的两个本质特征，驰名商标同时还应包括以一卜两个特征： 1、驰名商标的地域性。任何商标都具有地域性特征，驰名商标的地域性有其特殊性， 远远大于普通商标所涉及的地域范围。具体到某个驰名商标所应具有的地域范闱，各国立法 分别采取各自的标准加以限定，如1廿=界十人驰名商标、1992年中国首届驰名商标等。 2、驰名商标的认定性。普通注册商标是经商标主管机关授予的，驰名商标的认定则复 杂得多，一般需要经过消费者评选、权威机构认定和向社会公告三个程序。其中，消费者评 选是主要依据。 对于消费者评选方式，不同国家采用不同的做法，如美、德等国家采用民意测验方式； 而日本则采用社会凋奄的方式，并在此基础上由政府不定期发布驰名商标。2 此外，从国际条约的角度来看，对丁．如何认定驰名商标也没有一致的规定。例如，《巴 黎公约》第6条之2及世界贸易组织的《与贸易有关的知识产权协定》(Trips)等国际公约， 对如何认定驰名商标基本上没做具体规定。Trips第16条只是对此做了原则性的简单规定， 即确定某商标是否为驰名商标，应顾及有关公众对其知晓程度，包括在该成员地域内冈宣传 该商标而使公众知晓的程度。 在现有的几个有影响的地I叉：性商标国际条约中，1993年12月形成的《北美自由贸易区 协定》， 1993年修订的《卡塔那协定》均不同程度地涉及了这方面的问题。 在《北美白由贸易区协定》第1708条中规定，在确定某个商标是否驰名时，应考虑有 关领域的公众对该商标的知晓程度，包括在一国地域内通过宣传促销而使公众知晓的稗度， 但贸易区的成员国(目前指美、加、墨)不应要求该商标在与有关商品或服务存在正常联系 的公众之外，也具有知名度。例如，与计算机商品及服务毫无联系的公众中，很可能有不少 此就判定后者不是驰名商标。 在条文上对确认驰名商标的条件规定得最细的，则是拉丁美洲安第斯组织的《卡塔那协 定》。该协定的1993年修订本在第84条中，以“朱穷尽”的列举方式，指出了认定驰名商 ‘中国政法大学国际法学院国际私法研究所副教授，法学博上，硕士研究生导师，中国国际私法学会理事， 北京困际法学会理事。 1刘春梅：《我国驰名商标特殊保护制度的构想》，载于‘法学家》，1997年第4期，第50页。 2孟庆法、冯义文编著：‘美国专利及商标保护》，专业文献出版社，1992年5月版，第38页． 355 标的四条标准，即：(1)有关商标在消费者大众中的知名度；(2)该商标的广告或其他宣传 传播的范围；(3)该商标使用的年头及持续使用时间：(4)该商标所示的商品的产、销状况。 由于这一列举是“未穷尽”的，所以还可以辅之以更多的其他标准。这一点与我国《驰名商 标认定和管理暂行规定》是相似的。 二、驰名商标认定权归属在跨国保护中的适用与例外 驰名商标认定权，