宪法调整公共卫生基本功能之探讨--兼论我国公共卫生法的基础设计.pdfVIP

卫生法学与生命伦理国际研讨会 中国-北京 宪法调整公共卫生基本功能之探讨 ——兼论我国公共卫生法的基础设计 金根林”3 摘要：作为国家根本大法，宪法对于公共卫生法的作用是基础性的。宪法调整公共卫生基本 功能是确认功能、授权功能、限制功能。宪法确认了政府保护公共卫生的义务，赋予政府公共卫生 权力。另外，也对政府的公共卫生权力进行限制。我国对于受公共卫生权力不当侵害的公民权利的 救济规定不太完善，值得借鉴先进域外法经验。 关键词：宪法功能公共卫生权力权力限制公共卫生法 近些年来我国公共卫生事件频发，意味着当前迫切需要用公共卫生法来规范公共卫生。而宪法 规定了“一个国家的最具根本性的内容””4，同样在公共卫生法体系中宪法也起到了基础性作用。 “宪法内容和原则在社会生活中产生的社会效果被称为宪法功能””5，在公共卫生领域，对宪法基 本功能的探讨涉及到宪法对于公共卫生法的基础设计问题，也是我国制定公共卫生法无法绕过的问 题。本文遵循此路径进行探讨，以期助益于公共卫生理论与实践。 一、宪法：政府公共卫生义务、权力及限制 核心公共卫生一一食品卫生与饮水卫生，污水与垃圾处理，寄生虫控制，以及对传染病和人兽 共患病的管理～一既要依靠科学，也要依靠法律。…而宪法在～国体系中的地位是最高的，”7同样， 在公共卫生法中宪法的作用是基础性的。在公共卫生领域，宪法同时发挥着法律渊源和保障的作用： 一方面，宪法创造了保护公共卫生的一系列权力；另一方面又从保护个人自由的角度限制这种权力。 ”8以美国为例，在美国宪法起草之时，流行病正威胁着社会的秩序稳定，所以，美国宪法赋予了政 府在公共卫生方面几乎无所限制的权力。”9同时，为了防止政府强大的公共卫生权力的滥用，宪法 从基础上对公共卫生权力进行设计，其中，宪法发挥着三项功能：①在立法、行政、司法部门之间 分配权力；②保护个人自由，限制政府权力；③通过联邦制在联邦政府和州之间分配权力。…相比 而下，我国无统一的公共卫生法，作为国家根本大法的宪法，“是国家最高权力运行的结构和主要 原则”“1，对公共卫生领域的核心问题一～公共卫生义务、权力及限制从基础上进行设计。 二、政府公共卫生义务的确认功能 宪法首先“具有确认功能”“2，确认政府需要履行公共卫生义务有两种方式： (一)积极的宪法与政府公共卫生义务 通过宪法明文规定政府在公共卫生领域的需要履行的义务被称为积极的宪法规定“3，“一般包括 ¨3金根林(1992．)，安徽安庆人，山东政法学院民商法学院，研究领域医事法、卫生法等。 ”。林来梵：《宪法学讲义》，法律出版社2011年版，第39页。 u，胡锦光、韩大元：《中国宪法》，法律出版社2007年版，第32页。 136【美】华莱士：《公共卫生与预防科学》，尹力、王陇德译，人民卫生出版社2012年版，第1407页。 137林来梵：《宪法学讲义》．法律出版社20儿年版，第39页。 ”8汪建荣、沈洁、何昌龄主编：《用法律保护公众健康一一美国公共卫生法律解读》，中国科学技术出版社2008年版，第21页。 and 139McNe川WH．PIaguesPeoples．NewY0rk：Doubledayjl976． …汪建荣、沈清、何昌龄主编：《用法律保护公众健康一一美国公共卫生法律解读》，中国科学技术出版社2008年版，第2l页。 141《牛津法律词典》，光明日报出版社1988年版，第202页。 w2胡锦光、韩大元：《中国宪法》，法律出版社2007年版，第33页。 “，在Gostin《公共健康法》中，他把公共健康法领域宪法没有明文规定的政府需要履行法定义务义务，而政府又不得不去做的 公共健康方面的事情称为称为消极的宪法规定。本文同意消极的宪法这一思想。把公共健康法领域，宪法明文规定的政府需要 o．Gostin．PubIicHeaIthLaw．california 履行职责的公共健康义务称为积极的宪法规定。可参见Lawrence universityPress，2008，p． 86-87． 124 卫生法学与生命伦