证券内涵之比较观察及实践意义.pdfVIP

2008年 第 11期 世 纪桥 No．11，2008 (总第 164期) ShlJiQiao (GeneralNo．164) · 法学研究 · 证券 内涵之 比较观察及实践意义 李 良才 (广东海洋大学 法学院，广东 湛江 524025) 摘要：证券的内涵迄今在 中外学者之间有不同的理解与解说。美国学者通常不对证券内涵作学理界定，立法上 采取具体列举的模式，在司法判例上则对证券的认定形成 了诸多标准，推动 了证券法的不断完善。美国的立法及其 实践颇值借鉴 。 关键词：证券；学理解释；立法；判例 一 、 证券在中外学理上的解说 子形式的证券。 何谓证券?如何界定证券?迄今有不同的说法。而且 二、美国证券立法上的 “证券”——一般规定 是否必须对证券进行学理界定始能进入对证券及证券法 的 由于证券法学界对证券的学理解释不～，各国立法者在 研究，学者间也存在不同认识。有人认为，证券是指各类财 编撰证券法律条文之时对证券在法律规范层面的定义也存 产所有权或债权凭证的通称，是用来证明证券持有者按其所 在不同的看法及处理模式，有对证券作出法律定义的，有对 载取得相应权益的凭证。这是采广义证券的理解。另有人 证券的法律定义保持缄默的。凡对证券作出法律界定的，大 认为，证券就其广义而言，是表示一定权利的书面凭证，即记 体上可以划分为两种情形：一是明文界定，再作证券种类的 载并代表一定权利的文书。证券不仅记载一定的权利，而且 列举；一是仅作抽象定义，不作例举。 证券本身就代表一定的权利。证券上记载的权利由两种权 美国1933年 《证券法》(经2004年最新修订)在其第2 利构成：一是证券所有权 ，即持有证券的人对构成证券的物 (a)(1)条规定道：“证券”一词，除本法上下文另有规定者 质的所有权；二是证券权利，即证券持有人依照证券上的记 外，是指任何一种票据、股票、库存股票、证券期货、债券、公 载而享有或行使的权利。还有人认为，所谓证券，是指资金 司债券、债务凭证、息票、利润分享协议下的参与证书、附属 需求者为了筹措长期资金面 向社会公众发行由社会公众购 担保信托证书、重组证书、认股书、可转让股份、投资合同、股 买且能对一定的收入拥有请求权的投资凭证。筹措长期资 权信托证书、证券托管证书；石油、天然气及其它矿产小额利 金是资金需求者的目的；拥有对一定收入的请求权是投资者 息滚存权；对任何证券之买人 、卖出、证券交易中使对方在一 的目的，证券则是为筹资者和投资者达到各 自目的而设置的 定期限内按某一价格收货或交货的权利(straddle)、选择权 手段。这是采狭义证券的理解，将证券仅解释为资本证券。 或特权 、存单、证券之集合或指数 (包括基于其价值的利 国外证券法学者，尤其是英美的学者，由于研究方法的 息)、在全国证券交易所有关外汇的卖出、买人、做空、选择权 差异，少有对证券的概念加以专门讨论的。比如，美国证券 及特权、一般所谓的证券之任何权益和票据；对以上所有项 法专家拉特那在其 《证券管理法》绪言中论及证券与人们通 目的参与证书、利益证书、临时证书、收据、保证或认购权。 常交易的其它商品的不同特征，并指 出：证券本身并无 内在 美国1934年 《证券交易法》第3(a)(10)条、《投资公司法》第 的价值，它们代表的是其他事物的权利。债券、票据(Note) 2(a)(36)条对证券的规定，与之雷同。在美国绝大多数州 或其他支付一定款项的允诺等所具有的价值，取决于允诺人 的证券法深受美国联邦证券法及其证券交易法的影响，对证 的资金状况。股份的价值