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河南财经政法大学学报 2叭4年第6期(总第146期) 论显失公平的构成要件 张 良 (河南财经政法大学民商经济法学院，河南郑州450002) 摘要：显失公平的实质是对合同效力的否定，体现了合同正义原则对合同自由原则的修正。显失 公平的构成要件与交易的安全与判决的公正密切相关。以《德国民法典》、美国《统一商法典》、《国际商 事合同通则》和《欧洲合同法原则》为代表的主流立法例及有关判例均采显失公平构成要件的二元说。 由于我国法律规定的模糊性，权威学者在显失公平构成要件方面争议极大，两派学者势均力敌。比较法 考察与法理分析表明，我国法中显失公平的构成要件应当包括主观要件和客观要件。 关键词：显失公平；构成要件；主观要件；客观要件 一、问题的提出 显失公平规则的实质是对合同效力的干预，体现了合同正义对合同自由原则的修正。显失公平主 要适用于消费者合同领域，但在商事合同及一般合同中亦得适用。由于我国《中华人民共和国合同法》 (以下简称《合同法》)第五十四条第一款第二项与《中华人民共和国民法通则》(以下简称《民法通则》) 第五十九条第一款第二项关于“显失公平”规定的模糊性，加之对该规则的演化及所涉法理理解未深， 显失公平规则的构成要件已成为我国大陆民法学者争论最为激烈的问题之一，形成了以梁慧星、韩世远 等学者为代表的一要件说(客观要件说)与以王利明、尹田等学者为代表的二要件(主观要件加客观要 件)说。应当说，持这两种观点的代表人物都是民法学界的重量级学者，其著作在法学理论界和实务界 流传甚广。笔者认为，显失公平的构成要件直接关系到合同效力，关系到如何平衡合同自由与合同正义 等法律的基本价值以及交易安全的维护，尤其是在中国目前不容乐观的司法环境中，显失公平规则极有 可能为法官任意干预合同效力大开方便之门。基于显失公平构成要件的重要性，必须从法理上予以厘 清。笔者运用法史考察、比较法分析以及规范分析方法，研究主流法域的立法例与司法实践，提出自己 的观点，为正确理解和适用《合同法》第五十四条第四项、最高人民法院关于《民法通则》的“意见”第七 十条和七十二条提供比较法上的参照和法理上的依据。 二、显失公平的制度演化 (一)大陆法系 显失公平起源于罗马法上的“非常损失规则”，该规则后被收进查士丁尼的《国法大全》，发展为著 }收稿日期：2014—08一15 基金项目：本文系2014年度国家社会科学基金一般项目“不公平合同条款法律规制研究”的阶段性成果(项目编号：14BFX075) 和2013年度教育部人文社会科学研究规划基金项目“消费者合同研究——以《中华人民共和国消费者权益保护法》的修改为背景”的阶 段性成果(项目编号：13YJA820068)。 作者简介：张良(1969一)，男，河南新蔡人，河南财经政法大学民商经济法学院副教授，法学博士，主要从事民法学教学与研究。 46 万方数据 张 良：论显失公平的构成要件 名的“短少逾半规则”(半价规则)…。《法国民法典》继承了罗马法的上述规则，把其适用范围从土地 扩展到不动产，赋予不动产的出卖人在所受损失超过不动产客观价值的7／12时撤销合同的权利∽J。 《德国民法典》(BGB)则没有采纳这样一个固定的公式，而是以善良风俗原则及其特别类型“暴利行为” 规则对给付与对待给付严重失衡的交易予以规制∞J。这两部民法典影响了诸多后来的民法典。《瑞士 民法典》、《日本民法典》以及我国台湾地区民法典均属于受德国法影响的典型法典，而意大利法与奥地 利法一方面像德国法那样要求主观要件，另一方面其客观要件采用了固定比例模式。 (二)英美法系 英美普通法不调整对价是否失衡的问题，唯其衡平法在交易极其不公平以至于震撼了大法官的良 心时，大法官有权判予该合同不能获得强制履行。随着时代的发展，交易行为变得日趋复杂、频繁，尤其 是标准化格式合同条款的滥用，严重损害了广大消费者的利益，合同自由与合同正义发生了激烈的冲 突。英美衡平法在处理如此众多的不公平交易时显得捉襟见肘。为顺应时代需要，美国《统一商法典》 (uCC)第2—302条规定了显失公平制度，对不公平合同条款公开予以规制，成为普通法和衡平法