国际工程中的不可抗力及其应对.pdfVIP

石油天然气学报 2012年8月 第34卷 第8期 JournalofOilandGasTechnology Aug．2012 Vo1．34 No．8 国际工程中的不可抗力及其应对 李 敬 ，冯子明 (中国石油天然气管道局国际事业部，河北廊坊065000) [摘要]以FIDIC1999版的银皮书中不可抗力制度为基础，论述国际工程合同中的不可抗力条款和与国际 工程不可抗力条款有关的应当重点关注 的问题；并从不可抗力发生前的预防和不可抗力发生后 的预防两 个角度就不可抗力风险提 出的预防措施。 [关键词]EPC；不可抗力；风险应对 [中图分类号]TE_94 [文献标识码]A [文章编号]1000—9752 (2012)O8—0283—04 1 国际工程承包中的不可抗力 国际工程，尤其是跨国工程 ，可能涉及到多个法律体系 。因此 ，研究国际工程 中的不可抗力，必须 将不 同法律体系内的相关制度包括在 内，比如 FIDIC1999版银皮书中不可抗力制度。从这个角度说 ， 国际工程承包 中的不可抗力研究范 围包括：大陆法 的不可抗力 (ForceMajeure)原则 ；英 国的 目的落 空 (FrustrationofPurpose)原则 ；国际上广泛认可的 “情势变更”(ChangedCircumstances)。 1)大陆法系不可抗力原则 当发生当事人不可控制和履行原始合同变得不可能的情形时，合同当 事人不必保持他们原始合同中的权利和义务 (不可抗力是非基于过错的对责任进行 限制 的制度)。这些 情形必须是当事人无法预见 的，合同方的义务和责任仅在这些情形持续期间暂停并且一方必须无延迟的 履行通知义务 。 2) 目的落空原则 如果合同履行的基础发生 了改变 ，不可归因于任何一方时，合同应该停止履行 。 然而 ，即使 同时英美法系，不同国家的合 同落空制度也有很大差别 。美 国的合同 目的落空制度仅限于合 同可以履行 ，但履行变得没有意义的情况下，履行不可行一词也经常被使用 。英 国严格遵照传统规则 ： 当合同的主要部分变得履行不能或者履行非法，或者合同的商业 目的被摧毁，合同目的将落空Ⅲ。研究 表明，美国在某种程度上接受 了从履行不可能到履行不可行 的转变 ，但英国拒绝这种改变[2]。 3)情势变更 行使合同的权利和履行合同的义务是可能的，但履行将造成不公平 。因为合 同双方 的权利义务应该是平等的，但在此情形下，平衡发生了偏向一方的转移 。一些法律体系并不允许仅仅依 据情势变更来获得救济。这些法律体系的理念是情势变更导致丧失公平是合 同当事人应该承担的风险， 合同当事人应该 自我管理具体情形下的风险。因为有这些的规定，许多长期合同都包含一些类型的开放 性条款 ，当改变的情势使得合 同中约定的权利义务发生变化时双方可以重新协商合 同条款Ⅲ 。在 国际层 面，应当注意的是CISG (联合 国国际货物销售合 同公约)并没有在其条款 中提及情势变更规则，鉴于 UNIDROIT (国际统一私法协会)原则可以作为 CISG的补充 ，因此 ，有很必要讨论情势变更原则在 以 CISG为准据法的合同中是否可以适用。 理解不可抗力不同原则之间的差异 ，对实践 中工程合同一旦适用这些原则非常重要。不可抗力经常 会导致合同的重新谈判，但是，当应用 目的落空原则时并不会发生这样 的情况 ]。当合 同不可能履行 时，合同就会被视为不存在，合同双方 的关系也停止存在 。目的落空使得合同终止，而不可预见的阻碍 合同履行的事件仅仅使得合 同在阻碍存续期间中止履行 ]。 [收稿 日期]2012—06—04 [作者简介]李敬 (1978一)，女，1999年大学毕业，中级翻译。现主要从事合同管理工作。 · 284 · 石油天然气学报 油气管道经济与管理 2012年 8月 2 不可抗力风险防范 在论述了国际工程承包中不可抗力及其相关理论的的基础上 ，笔者 以自身的工程实务经验 ，从我 国 对外工程承包的角度来论述不可抗力风险的防范 ，将风险防范分为不可抗力发生前的风险防范和不可抗 力影响下的风险应对。不可抗力发生前的风险防范主要思考如何制定合理、有效的不可抗力条款；不可 抗力影响下的风险应对主要思考在事件发生后如何从不可抗力的角度进行确认事件的性质、履行相应 的 义务以及为进一步的索赔做准备 。 2．1 不可抗力发生前的风险防范 2．1．1 明确 EP