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比较法视域中的公设辩护人制度研究 ——兼论我国公设辩护人制度的建构 吴 羽8 内容摘要：公设辩护人制度建立的正当性基础在于：实现公民律师辩护权、兑现国家刑事法 律援助义务以及矫正辩护服务的过分商品化。公设辩护人具有公务人员与辩护人的双重身 份，从诉讼构造、立法规范及历史沿革上看，公设辩护人的基本属性是辩护人，他们应首先遵 循律师职业伦理，而非公务人员的行为规范。实际运作中，公设辩护人组织的隶属关系影响 到其独立运作；其受案范围的确定既存在根据贫困与案件性质的双重标准模式，也包括与强 制辩护制度相结合的模式；从保障被告人权利角度上看，公设辩护人的纵向代理方式优于横 向代理方式。通过借鉴公设辩护人制度的成功经验，形成社会律师与公设辩护人多元并存的 刑事法律援助模式，以维护我国公民律师辩护权。 关键词：公设辩护人制度律师辩护权新《刑事诉讼法》 作为刑事法律援助的实施模式之一，公设辩护人制度是指以国家设立的公共机构为组织形态， 以公设辩护人办公室为运作形式，雇用全职公设辩护人为犯罪嫌疑人、被告人提供辩护服务的制度 体系。与指定律师制度、合同制度等私人律师模式[1]相比，公设辩护人制度最大特征在于采公职律 1现代意义的公设辩护人制度诞生于美 师模式，即国家雇用领薪公设辩护人专职从事辩护服务。[2 国，1914年洛杉矶县成立了世界上第一家公设辩护人办公室，目前该制度成为美国贫困者辩护服务 体系中的重要组成。英国于1998年率先在苏格兰爱丁堡设立公设辩护律师办公室，而后又在英格兰 与威尔士两地试行公设辩护人服务，形成了私人律师与公设辩护人并存的援助模式。加拿大也是较 早进行公设辩护人制度理论研究与实践活动的国家。20世纪末开始，立陶宛等大陆法系国家也纷纷 建立公设辩护人制度。事实上，我国南京国民政府1928年《刑事诉讼法》即有“公设辩护人”之规定， 目前该制度仍施行于台湾地区。可以说，公设辩护人制度在世界范围内得到采用。本文基于比较法 +华东政法大学师资博士后。 本文系中国博士后科学基金面上资助项目《公设辩护人制度的理论与运行机制研究》(资助编号：2013M540351)、国家社会科学 基金重点项目《公设辩护人制度研究》(项目编号：11AFX013)、2013年华东政法大学科学研究项目的阶段性成果。 [1]指定律师制度是指国家有关机构指定私人律师为被追诉者提供辩护，律师费用由国家承担的援助模式，有些国家也称司法保 障模式。合同制度是指国家有关机构与律师个人、律师事务所、律师协会等签订为被追诉者提供辩护的合同，按照合同约定， 私人律师实施辩护活动、国家支付报酬的援助模式。合同制度是较新的模式，在保证辩护质量、控制成本、维护律师独立性等 方面比指定律师制度具有一定的优势，但两者本质上都属于私人律师模式。因为它们都是国家通过购买私人律师的法律服务 以兑现其刑事法律援助义务。 [2]公设辩护人在英国、加拿大等国也采用“salariedlawyer”(领薪律师)、“stafflawyer”(专职律师)的说法。 ·137· 万方数据 东方法学 2014年第1期 的视角，分析公设辩护人制度的基本理论与实践问题，并初步设计我国公设辩护人制度的建构方 案。 一、公设辩护人制度的正当性反思 长期以来，人们的法律服务市场化理念根深蒂固。自刑事法律援助国家义务化后，人们认同的是 国家购买私人律师的法律服务，至于国家的购买行为是否等价，取决于本国的人权保障理念状况、国 家承担法律援助义务认知程度以及律师团体斗争效果等因素。但这并不影响私人律师提供法律援助 乃有偿行为的本质，这也与市场理念相契合。基于这一法律传统，人们指责公设辩护人损害了法律服 务市场化的正常运作。因此，私人律师模式仍旧是很多国家常见的援助模式。如加拿大的一些研究指