社团规章的行政法法源性论说.pdfVIP

行政法学研究 2006年第1期 染上团规 章 的行 政 法 法 动鼠性 勺仑说 方 洁，，周 兴2 (1.中国政法大学法学院，北京1仪K)88女博士生浙江大学城市学院讲师; 2.浙江省湖州市中级人民法院，湖州313X《洲)男法官) 摘 要:社团规章为局部性公益、公共责任、公共事务配置公权力，在公私法交织中具备 公法倾向，从而构成行政法渊源的有机成分。社团规章与国家法有某种接合，由此可将社团 规章区分为自主型规章与传接型规章，分别具有不同的强制力与说服力。在分析社团规章 与国家法的关系时，应注意到冲突规则的原则与例外。 关键词:社团规章;行政法渊源;构成;效力 中图分类号:D邢 文献标识码:A 文章编号:1005一0078(2(X)6)01一田9一08 行政法内涵及外延的扩展与国家社会发展的细致化、多样化相辅相成，互相促进。法理 学家分析认为:“法治所要回应的是社会的需要，而不是国家的需要……法治的惟一源泉和 真正基础只能是社会生活本身，而不是国家。”①不难发现，国家法的约束与整体社会的法 治要求之间存在着一种自身无法完全填补的空隙。况且制定法中心主义的观念经历20世 纪50年代以后的法理学新近发展，已变得不那么坚固了。通说认为行政法渊源的“存在形 式”②具有包容性，包括成文法、不成文法等多种形式，而 “论据”说等理解，③更是为摆脱 制定法的固见、洞开行政法渊源体系推波助澜。作为法治主要倚重力量的行政法，又在现实 中遭遇渊源短缺的冲击。“在当前，制度变迁和重构过程是激烈的、快速的。立法者(包括代 表机关与行政机关)一方面为这个过程的形成起了原动作用，一方面又像滚木的推动者一样 难以及时适应其加速度的发展。”④ 国家法与法治的那段空隙以及行政法传统渊源的应对 能力的不足，使获取新的渊源材料毫无悬念地成为行政法发展中的客观需要。这样的渊源 ① 苏力:道《路通向城市— 转型中国的法治》，法律出版社2以抖年版，第31页。 ② 对法源、行政法渊源观点的梳理可以参见何海波:行《政法的渊源》，载应松年主编:《当代中国行 政法》，中国方正出版社2(X)5年版，第14一69页;杨海坤、章志远:《中国行政法基本理论研究》，北京大学出 版社2仪只年版，第123一132页。 ③ 何海波博士提出:法源是阐述一种法律制度或者争辩一条法律规范时可以使用的形式多样、具有 说服力的论据。参见何海波:行《政法的渊源》，载应松年主编:《当代中国行政法》，中国方正出版社2005年 版，第15页。 ④ 沈岿:公《立高等学校如何走出法治真空》，载 行《政法论丛》2003第5卷。 9 万方数据 行政法学研究 2006年第1期 材料需要回到社会本身中去寻找。作为不成文法源的一种类型，社团规章的兴起显然是近 些年实践的需要。社团规章体现出的国家与社会的离合、公权与私权的交融、公法与私法的 交织使得社团规章在行政法渊源体系中显得格外独特。 一、社团规章的行政法法源性质 (一)社团规章的要素整合 社团规章是指社团为了实现其组建宗旨，促使其运作规范化和有序化，而由社团自行制 定的调整社团事务的规章制度，包括章程、规则、规范、纪律等。社团规章是保障社团成功运 作的关键因素。①至少包含如下要素: 1.为局部性公益、公共责任、公共事务配置公权力 社团基于成员特定的局部性公益，承担团体范围内的公共责任，料理局部性公共事务。 这决定了社团规章成为赋予社团公权力的途径。奥托 ·迈耶早 已指出，公共事务 (Gemeinwesen)即是人的集合体为超出个人目的之外的目的而进行的事务。为此集合体而表 达的意愿被设定相对其作用范围内的人们具有法定约束力。这样，从中就形成了公权力。② 国际上渐趋一致的司法态度也反证了社团内部行政