法律保留原则、比例原则与法治政府建设——基于行政法原则的视角.pdfVIP

2012年 1月 胜利油田党校学报 Jan．2012 第 25卷第 1期 JournalofthePartySchoolofShengliOilfield Vo1．25NO．1 法律保留原则、比例原则与法治政府建设 — — 基于行政法原则 的视角 殷守革 (gg南政法大学 行政法学院，重庆 401120)① 【摘 要】 建设法治政府不仅需要形式法治的实现 ，更需要实质法治的确立，建设法治政府 的关键环节是要实现依法治 权 ，而要实现依法治权就要做到合法行政与合理行政 ，合法行政的核心 内容是法律保 留原则，合理行政 的精髓是 比例原则。 法律保 留原则是从形式法治角度来考察法治政府建设的，比例原则是从实质法治的意义上考量法治政府建设的。 【关键词】 法律保 留；比例原则 ；法治政府 【中图分类号】 D912 【文献标识码】 A 【文章编号】 1009--4326(2012)O1一OO83一O4 法治政府建设是一项系统工程 ，法治政府 的塑 义，“申言之 ，此项原则一方面涵盖规范位阶之意义 ， 成是多种因素和 内容合力促成的结果。要建立法治 即行政命令及行政处分等各类行政行为，在规范位 政府 ，在行政法领域的表现就是要做到依法治权 ，而 阶上皆低于法律 ，换言之 ，法律之效力高于此等行政 要实现依法治权的 目的，必须要做到依法行政与合 行为 ；另一方面法律优越原则并不要求一切行政活 理行政两个方面的统一与结合 。作为依法行政原则 动必须有法律之明文依据，只须消极 的不违背法律 最重要内容的法律保 留原则 ，是从形式法治角度来 之规定即可 ，故称之为消极 的依法行政原则 。”[33 考察法治政府建设 的，而对于作为合理行政核心 内 由此观之，法律优先原则也就是法有规定者不可违。 容的比例原则 ，则是从实质法治 的意义上来考量法 第三 ，法律保 留原则是指 “法律是司法活动的必要基 治政府建设的。因为 ，一个 只遵守法律 的政府不是 础 ，任何裁判都必须以法律规定为依据 。没有法律 ， 一 个好政府 ，政府除了守法之外 ，最重要的是要达到 就没有处罚 。行政活动则不是这样具有依附性。因 一 种善政和善治。 此合乎宪法的法律只是对一些特别重要 的国家事务 一 、 法律保 留原则—— 法未授权者不可为 而言是必要基础。在其他所有方面对执行权则无此 1．无法律无行政。 “法律 的保 留构成了法 治主 限制 ，行政以自有的力量作用 ，而不是依据法律。我 义的中心。-[1123从亚里士 多德 的 “法治应 当优于一 们把这个在特定范围内对行政 自行作用的排除称之 人之治 ，”到哈林顿的名言 “要法治 的政府 ，不要人治 为法律保留。~[2172由此，“法律保留原则 的基本涵义 的政府 。”法治在奥托 ·迈耶所完成的 《德国行政法》 是 ，行政机关只有得到法律的授权才能活动。法律 里必然成为要论述的主题 ，正如 “在法学理论 中，奥 优先仅仅消极地要求行政按照现存法律办事 ，而法 托 ·迈耶研究的 目标在于