论刑事诉讼法中新制度的设计——对2012年刑事诉讼法修正案的思考.pdfVIP

论刑事诉讼法中新制度的设计 — — 对2012年刑事诉讼法修正案的思考 ◆张立鹏 (山东大学法学院。山东 济南 2501~) 【摘要]2012年我国的刑事诉讼法进行了修改，但修订之后包括证 的出现都需要法律的出台，寻找利益的平衡点，定纷止争以防止矛 据制度在 内的多项制度仍存在很大的缺陷。这些缺陷产生不是社 盾的进一步激化。一项法律制度的建立应以其在社会 自身之中的 会发展所必然发生的，而是在设计之初没有达到法律制度建立的 相对成熟为基础，就是说，该项制度 已在社会中有所发展 ，在公 民 标准。我 国的新刑事诉讼法制度设计应当以实证主义研究为基 群体中已有所得了解和把握，并已初步达成共识 。在此基础之上， 础，“必要之时”再进行域外立法 “借鉴”。这样才能建立起真正 才能形成一个适应社会发展的制度。法律制度的建立要以社会实 “有用”的社会规范。 践为基础 ，并且这种社会实践是 自发的、循序渐进的。而现在的有 【关键词】刑事诉讼法；制度设计；实证主义；法律移植 些刑事诉讼制度的建立实践却是这样：有关学者提出一种理论(往 往这种理论是参考国外的有关规定)，然后将这种理论运用到实 刑事诉讼法，因为它在保障人权方面的重要作用，故素有 “小 践 ，进行 “试点”，然后再进行经验上的推广。例如，我国的量刑规 宪法”之称。2012年我国的刑事诉讼法进行 了一定幅度的修订， 范化改革过程中的量刑程序独立的论证，就存在很多这种试点。 对包括证据制度 、辩护程序等多项法律制度进行 了确认或改革。 提出量刑程序独立时为了解决我国量刑不规范的问题，学者不但 2012年新修订的刑事诉讼法对我国监禁刑的执行监督制度进行 没有从原来的制度中，或者原来的实践中找解决问题的方式，反而 了完善，明确了检察机关在刑罚执行中的监督地位。此外，关于怀 提出一个量刑程序独立。试想 ，对于量刑的良性发展方面，我国的 孕的妇女监外执行的新的规定也引起了大家的广泛关注。根据刑 司法实践中肯定存在大量的解决对策。这些对策都是在中国土生 事诉讼法第254条规定：被判无期徒刑的怀孕的妇女也可以适用 土长的，很适合中国的国情。我们何不将这些对策进行筛选 ，然后 监外执行。有人认为这是我国法律人性光辉的体现，同时体现了 选择一个比较适合中国特色的解决方式呢?对于这一问题，有的 我国法律对人权的保障。但是，实践中这些法律关怀被一些投机 学者进行了深入研究并提出了很好的解决方案。 分子所利用，成为规避法律责任的手段。例如、被判处监禁刑的怀 在这里我想提一下龙勃罗梭开创的社会实证主义研究方法， 孕的妇女在其生产完之后，有一个哺乳期。在这个哺乳期期间，有 以实地考察或者实物考察为基本进行问题的研究。龙勃罗梭所进 的妇女为了逃避法律责任而再次怀孕。怀孕的妇女在生产之后再 行的是真正的实证研究，而有些学者进行的是表面的实证研究。 次怀孕的情况怎么处理?虽然我国在公民生育这方面设有 《计划 学者关注国家政策的方向，了解司法机关的有关规定，这就是实证 生育法》，但其面临多方的指责，故对于这种牵涉到刑罚执行的问 主义研究吗?不可否认的是 ，有的学者在实证主义研究这方面下 题 ，其更显得乏力。当然这是监外执行当中的一个比较小的问题。 了不少功夫。例如，安下心来进行案件统计和数据统计。在此不 但是，通过多方面的了解，我们可以看到，其实新修订的刑事诉讼 得不提一句的是，法律制度的建立论证，或者说学术研究 ，已与社 法中的很多制度很难有实际的效果。例如：非法证据排除制度 ，律 会实践脱离了，并且产生了很大的距离。现在的学术研究，首先要 师权利。这些在新刑事诉讼法中被社会所寄以厚望制度的缺陷使 考虑的是政策的导向，其次才考虑基层社会的需要。这种情况不 得笔者不得不