论对规范性文件的司法审查——以新行政诉讼法的修改为视角.pdfVIP

2015年 l2月 南 海 学 刊 Dee．20l5 第 1卷 第4期 TheJournalofSouthChinaSeaStudies VoI．1No．4 论对规范性文件的司法审查 — — 以新行政诉讼法的修改为视角 朱 淼 (开封大学 财政经济学院，河南 开封475004) [摘 要]2014年 11月，全国人大常委会对现行行政诉讼法作出了大篇幅的修改，司法机关有权对 规章以下规范性文件进行审查。然而针对具有普遍约束力的行政规范的司法审查，这次行政诉讼法的修 改仍然遗留了不少问题，如检察机关不能成为启动司法审查的主体、法院的审查不具有最终效力等。论 题在借鉴了域外司法对规范性文件的审查制度后，对我国新行诉法下的司法如何有效地审查规范性文件 提出了针对性建议，以期能对我国司法机关有所帮助。 [关键词]规范性文件 ；司法审查 ；行政诉讼 ；规章 [中图分类号]D925．3 [文献标志码]A [文章编号]2096—0166(2015)04—0051—05 随着新行政诉讼法的出台，我国在对规范性文件的司法审查上又迈出了一大步。法院对规章以下的 规范性文件拥有了审查权，将有利于遏制各种违法 “红头文件”的出台，同时也有利于保护行政相对人的 合法权益。然而这一步仅仅是开始，我国对行政规范性文件的审查之路还很长，新行政诉讼法的规定还 不够具体，缺乏可操作性，而且法院的司法审查权力度太小，这一系列的不足都还有待完善。笔者分析了 司法审查的概念及我国规范性文件司法审查现状及其存在的问题，借鉴了域外司法对规范性文件的审查 制度，从司法审查的原告范围、司法审查的标准、效力、管辖四个方面提出建议，以期对我国规范性文件的 司法审查制度的完善有所助益 。 一 、 规范性文件司法审查概述 (一)规范性文件的概念 在现有的法学研究中，广义的规范性文件是指被赋予国家权力的行政机关面对不特定的多数制定的 具有普遍约束力且能反复多次适用的文件，其包括了行政法规、规章以及规章以下的各种规范性文件；而 狭义的行政规范性文件仅指规章以下的规范性文件。本文主要研究的对象也是狭义的行政规范性文件。 理论界对于规章以下的规范性文件的概念也有两种观点：第一种观点从制定规范性文件的主体出发，认 为规章以下的行政规范性文件是指由没有行政法规和规章制定权的机关制定的行政规范文件…；第二种 的观点则是从规范性文件的效力出发，认为规章以下的规范性文件是指效力不及行政规章及法规的文 件 。两种观点的矛盾焦点在于，拥有行政规章和法规立法权的行政机关制定的规章以下的规范性文件 是否属于狭义的行政规范性文件。目前理论界是第二种观点更 占优势。从实务上分析，将上述类型的规 范性文件排除在狭义的规范性文件之外，势必要增加新的机制来规范这类文件的合法性，增加行政机关 和司法机关的负担，并且容易造成混乱，反而不利于整个规范性文件司法制度的构建。因而，本文所研究 的行政规范性文件是指由行政机关制定的、效力在规章以下的各种具有普遍约束力、且可以多次适用的 规范性文件 [收稿 日期]2015—05—06 [基金项目]2015年河南省高等学校重点科研项 目(15B790005)；2015年开封市科技局软科学研究计划研究 成果(1540012) [作者简介]朱淼(1979一)，女，安徽六安人，开封大学财经学院讲师，主要从事民商法学研究。 51 南 海 学 刊 第4期 (二)规范性文件司法审查定义 根据现代法学理论和法治实践，行政规范性文件的出台不能违反上位法的相关规定 这里的上位法 不仅包括了法律，更应该包括万法之母法——宪法。因此法院在审查行政