公司登记审慎审查原则的法理思考.pdfVIP

2007—8 法制建设 司鏊记审慎审查原则 的法理是考 口 李孝猛 根据法学界主流观点．公司登记 务．但是其法律内涵与形式审查原则 交易的人自己判断或者了解．但法律 有形式审查原则与实质审查原则之 和实质审查原则的法律内涵不同 要求申请人要对登记事项的真实性负 分，并无审慎审查原则之说。【 ]但是， 首先．形式审查原则与实质审查 责 罔审慎审查原则要求公司登记机 人民法院在行政审判实践中．通常认 原则之间属于相对性质的概念。但审 关对于符合形式审查标准的申请材 为公司登记机关应当履行审慎审查 慎审查原则与形式审查原则、实质审 料．也要尽到合理注意义务．不能因为 义务．法学界亦有不少学者认为公司 查原则之间属于补充性质的概念．形 申请材料符合形式审查标准而放任其 登记机关要遵循审慎审查原则。故而。 式审查原则和实质审查原则中均蕴 实质内容存在的真实性和合法性问 审慎审查原则问题已经成为我们不可 涵着公司登记机关必须履行审慎审 题。例如，对于申请人提交的股东会 回避的课题 然而．审慎审查原则的法 查的法律义务 例如。对于申请人提 决议．即使从形式上审查已经符合法 律内涵、法理基础和法律要求怎样?违 交的股权转让协议．应当有股东的签 定要求。但是如果公司登记机关已经 背审慎审查原则的法律责任又如何? 名．此为形式审查内涵中的法定义 通过其他途径得知股东会决议纯属伪 本文拟作些初步探讨，以求教方家。 务：应该签有股东甲而非股东乙的名 造．就不能对其真实性和合法性问题 字．此亦为形式审查内涵中的法定义 视而不见。据此可知．公司登记机关违 一 、 审慎审查原则的法律内涵 务：如果未有股东甲的签名。或者是 反形式审查原则的．大都未能履行审 审慎审查原则是指公司登记机 股东乙的签名．则公司登记机关未尽 慎审查义务 但是履行了形式审查义 关在法定审查期限内．依据法律规 到形式审查义务 但是．尽管有股东 务的．却可能未履行审慎审查义务．故 定．通过形式审查方式和实质审查方 甲的签名．可股东甲的签名明显属于 公司登记机关不能以已履行形式审查 式．对申请人提交的申请材料进行认 伪造．任何有理性的人均可发觉其真 义务对抗利害关系人的诉求 真仔细、小心谨慎的审核，以发现申 实性问题．而公司登记机关未能发觉． 第三．审慎审查原则与实质审查 请材料形式上可能存在的瑕疵问题 就应当视为未尽到审慎审查义务：公 原则对公司登记机关审查义务的要 或者实质内容可能存在的真实性问 司登记机关不能主张自己已履行形式 求亦不同 实质审查原则要求公司登 题．并依法作出恰当的处理．以维护利 审查义务而免除审慎审查的义务 记机关对于申请材料．不仅要在形式 害关系人的合法权益．确保公司登记 其次．审慎审查原则与形式审查 上审查其是否完备齐全．而且还要审 行为的合法性。换言之，审慎审查原则 原则对公司登记机关审查义务的要 核申请材料的真实性和合法性 审慎 要求公司登记机关及其工作人员在履 求不同 形式审查原则要求公司登记 审查原则要求公司登记机关在进行 行登记审查职责时．对于申请人提交 机关对于申请材料，只作书面的、形 实质审查时．谨慎地作为．尽到合理 的申请材料．在主观上必须尽到作为 式上的审查．即只审查申请材料是否 注意义务。例如．公司登记机关对申 职业人员的合理注意义务．在客观上 齐全．以及申请材料所记载的登记事 请材料的签字做司法鉴定时．应委托 必须采取适当的措施并防止危害后 项是否完备．而对登记事项是否真实 法定鉴定机构进行．而不能委托其他 果的发生．否则视公司登记机关主观 则不负审查责任——公司登记机关 机构进行．否则视为未尽到审慎审查 上存在过错。可见，审慎审查原则尽 对登记事项并不承担保证真实的责 义务 一般而言，公司登记机关在履 管也要求公司登记机关履行审查义 任．登记事项是否真实准确。由与之 行实质审查义务时并不是要确保核