我国外商投资企业法律制度的立法思考.pdfVIP

社会科学 2012年第 9期 段 威 ：我 国外商投资企业法律 制度 的立法思考 我国外商投资企业法律制度的立法思考冰 段 威 摘 要 ：在我 国外商投资企业法律制度的梳理与重构过程 中，应奉行法治原则，实 行统一的立法模式，超 国民待遇 与次国民待遇都存在 问题 ，对 内外资企业 实行平等待 遇 ；须凸显法律特征 ，贯彻商事法律制度的 自主性与国际性 ；要优化制度设计，根据属 性不 同对外资企业法与外资管理法分别立法，科学、合理地构建具体规范。 关键词 ：外商投 资企业法 ；商法 ；法治 中图分类号 ：D913．991 文献标识码：A 文章编号：0257．5833(2O12)09．0083—07 作者简介 ：段 威 ，中央民族大学法学院副教授 (北京 100081) 我 国现行外商投资企业 (下简称外资企业)法律制度层次复杂且体系混乱 ，内容庞杂且矛 盾频现 ，多年来一直是社会各界讨论的焦点。对外资企业法律制度如何进行梳理、调整与重构， 论者因立论基点 、思考角度等的不同，给出的答案也互有差异 。必须看到，外资企业作为我国重 要的商主体类型，在我国商事领域从事着大量的商事实践并发挥着重要作用。因此 ，笔者不揣浅 陋 ，试图以商法为视角 ，针对我 国外资企业法律制度展开一些探讨。 一 、 奉行法治原则 (一 )立法模式 ：统一?分散? 首先，坚持立法主义。规则 ，是社会活动开展的保障 ；透明、确定、权威的规则是社会活动 正常、高效、有序开展的根本前提。尽管有学者认为 ，外资法从一开始就是各国外资政策在法律 上的体现 ，具有对外资进行 国家干预和管理的特点 ，而通常情况下 ，一个国家或一个地区外资 政策的取 向取决于其内部经济发展的需要 ，即外资政策应服从于国内基本经济结构 、产业结构和 区域结构调整的基本取向 。但另有学者早就指 出，我国外资法大多过于原则而缺乏操作性，过 于短视而缺乏预见性 ，通常是一部外资法律法规出台以后 ，有关部门根据其适用情况 ，又会相继 出台各种各样 的补 充性规定 。立法过程 中表 现出浓重的政策 主义 (以传 统政策 的观念 和制定 “红头文件”的方法进行市场经济立法)和实用主义 (只考虑法律之眼前的经济功能，而忽略其 深远的社会文化功能)②。政策所 固有的内部性 、多边性 ，极容易造成相关规则 的不公开性 、不 确定性及非权威性。即使是基于政策而产生的外资企业规则 ，亦应通过立法的方式上升为法律制 收稿 日期 ：2012435—20 本文系 中央民族大学 自主科研计划 “有 限责任公司法律制度 的世界发展趋势及其在我 国的重构 ” (项 目编号 0910KYQN18) 的阶段性成果 ，得到中央高校基本科研业务费专项资金资助。 ① 曾文革 ： 《论我国外资立法发展方向的几个 问题 》， 《现代法学》1998年第2期。 ② 吴波 、傅志 明： 《我国吸引外资的政策选择与效果分析》， 《经济问题探索》2009年第6期。 ③ 张文显 ： 《市场经济与现代法的精神论略》， 《中国法学》1995年第 6期 。 83 社会科学 2012年第9期 段 威 ：我国外商投资企业法律制度 的立法思考 度 ，方能提升相关规则的透明性、确定性与权威性 ，消除外商投资顾虑。 其次，理顺立法权限。目前 ，从外商投资企业法的立法主体看 ，既有全国人大及其常委会 、 国务院及其各部委 ，又有地方人大及其常委会和政府。从立法权看 ，除全 国人大及国务院可对外 资立法外 ，各省、直辖市、自治区直至被授权的经济特区，都可依其职权制定利用外资的地方性 法规和规章。这种立法主体的多层次性会带来法出多门的现象 ，造成法与法之间的横 向失调，而 分散立法以及有关部门的越权立法更导致 了法律之 间的纵 向失调①。由此给实践带来的后果即 是 ：一方面 ，守法成本高，立法文件林立的状况使得投资者 、企业和政府管理部 门很难方便 、及 时、全面地了解法律的内容 ，查