论作为法律概念的quot;意思表示quot;.pdfVIP

论作为法律概念的意思表示 韩光明 中国政法大学博士研究生 概念法学对于大陆法系近代民法理论的形成和民法法典化产生了极为重大的、根本 性的影响。德国民法理论以及《德国民法典》的形成，可以说是概念法学最为辉煌的成 果。法律行为、意思表示是整个《德罔民法典》的公因式概念。意思、表示又是法律行为 理论的核心。对意思表示，仅仅进行纯概念居丽的理解是远远不够的，通过分析其内在构 造可以探入到→个更为深层的法律理解层面，即法律的技术性和法律的说服性问题，可以 进一步发现法律概念背后的司法实践功能。 本文拟首先从1堂，也表示的概念表述人子，进而分析意思表示的基本构成、意思表示的 适用和解释，最后指出意思表示这一概念背后蕴涵的法律技术的精巧性和实践珊性。 一、意思表示的概念分析 意思表示作为一个基本法律概念，经过了漫长的学理演化过程。…般认为其是 19 世 纪历史法学派和罗马法著作逃学派(编寨法学派)所提出的J1 〕 在罗马法中，还没有抽象出意思表示的概念，只是在解释行为效力和有限的契约 类型中才攒及提到意思，而且仅仪是作为行为效力来掘的一种解释，此时意思与表示 是完企分裂的，并没有联结为…个完整独立的概念。(2 )关于意思表示概念的产生，在学 界有两种不同的说法。绑一，据德国2当当代法学家哈腾聚尔的介绍，18 世纪的意思表添 (忖de时叫cla缸ra创甜tiωov刊olu川I 来G 制定法上的首次使用，则是在 1794 年的《普鲁士普通邦法}，其规定所谓意思表 示，是应该发生某事或者不发生某事的意图的客观表达。{普鲁士普通邦法}使用这一 概念的目的，是为了清楚地把法律行为意义上的行为，确定为人的意思的结果。〔3 〕第二 种肴法是，认为意思表示(Willenserklaerung) ，作为法律术语，是 18 世组沃尔犬(Christian ( 1 J 沈达明、梁仁杰:~德意志法上的法律行为).对外贸易教辞出版社 1992 年版，第 49 页。 ( 2 ) 要隆德罗·斯奇巴尼选编:{法律行为》之说明，徐阁栋译，中国政讼大学出版社 1998 年版，第 I …2 页。 ( 3) [德]汉斯. p合腾董捷尔:~法律行为的概念一一-产生以及发股) .孙宪忠译，载杨立新主编:~民商法前治·第 1 ， 2 辑}.吉林人民出版祉2002 年版，第 137 -144 页。(汉斯·哈腾量捷尔，德国当代著名法学家，基尔大学教授，主 姿研究法律史与民商法。主主姓名的德义为:Hans Hattenhauer. ;孙宪忠教授认为原文为 Hans Hattenbauer 并翻译 为汉斯·晗腾保尔，应润笔误。) • 20 • 论作为法律概念的意思表示 事书光明 Wo旧)在《自然法论~ (Jus Naturae) 一书中首次提出并阐明O 意思表示作为一个法律概念的表达，更多的是在学理解释中存在，阳在现代制定法上 很少予以明确规定。《德国民法典》中也未给出意思表示的概念，仅仅是在第3 章法律行 为( Rechtsgeshcaeft) 的第 2 节标题中使用了意思表示( WillensErklaerung) 这…术语。 德国学理上通常认为，意思表示是实现旨在使某种法律效枭产生的意思的行为俨〕我国 台湾和大陆学者的著作中摹本上也坚持这样的观点。(5 J 这样表述的基本认识是:意思表 示首先是一种行为，其次该行为指向的是…种内心窟;息;也就是说意思表示由两个要素构 成:一为内心意思，一为此项内心意思的外部表示行为。内心意思是意思表示的烹观要 件，外在表示是意思表示的客观方面。从哲学意义上肴，意思表示这一概念就直接的反映 了主观与客观的连接和相互规定性。意思，不是…般的普通意思，而是一种特定的具有法 律意义的意思，是指追求特定法律效果的意思;而表示，同样也是指向诙特定意思的特定 行为，正是由于两者的相互规定性，才使其区别于停留在意思阶段而尚未表达的状态、 不含任何法效意思的表达、只含事实效果意思的表达和不含任何效果意思的表达俨) 对意思表示的基本概念表述界定中一个重要的问题就是，如何处理意思与表示的关 系，对此存在着两种不间的方式，即单一式和复合式俨〕不问的表达方式反映了不间的 视角和观念。从意思与表示相