论意外事故与不可抗力的趋同——从优士丁尼法到现代民法.pdfVIP

⑩清华法学Tsin阱ua Law J叫 0.4 (2010) 论意外事故与不可抗力的趋同 一一从优士丁尼法到现代民法 陈帮锋* 摘要在优士丁尼罗马法中，意外事故的着眼点是不可预见，而不可抗力是不可抗拒;前者是 过错的对反概念，于公法与私法都有适用之余地，而不可抗力也是过错的对反概念，但只适用于契约 法。正因为两者都是过错的对反概念，而私犯以过错为基础，所以两者的存在便是私犯的缺失。不可 预见性与不可抗拒性具有内在联系，不可预见必然引起不可抗拒，从而为后世民法留下统合意外事故 与不可抗力的园子。在现代民法中，两者的区分只有术语上的意义，即立法上无作区分。我国通说对 两者于立法上作严格区分，引起了不少混乱。 关键词不可抗力 意外事故过错 本文旨在考察优士丁尼《市民法大全》关于意外事故与不可抗力的规定，从中归纳两者在优士 丁尼罗马法中的状态，以求起正本清源之效。随之，分析与罗马法有直接继承关系的民法典，窥探 两者之现代态样。最后评析两者在我国的情形。 一、优士丁尼罗马法的意外事故与不可抗力:有限的分立 (一)原始文献介绍 本文以优士丁尼《法学阶梯》、《法典礼《学说汇篡}(1 )为蓝本，以意外事故(casus) 和不可 抗力(vis) 为关键词进行搜索，摘出具有该意思的片段，并作语义分析。含有 casu 并具有意外事故 *广东嘉应学院政法系讲师。 ( 1 ) 本文认定各片段的意思的依据，除了只占《市民法大全》一小部分的中译本外，是the Civel Law in- cluding The Twelve Tables , The Institutes of Gaius , The Rules of Ulpian ，白le Opinions of Paulus , The Enactments of Jus- tinian , and The Constitutions of Leo, Trans. and edited by S. P. Scott , Cincinati ，咀e General Trust Company , 1932. 本 文中，除了来源于中译本的片段以脚注标出外，其他片段不再一一标出。 . 166. 陈帮锋:论意外事故与不可抗力的趋同 之意的片段有30 个;出现vi 并具有不可抗力之意的片段有7 个。在前30 个片段中，表示意外事故有 五个形式: fo民uito c剧; c凶u accidere; casu maiore; fortuitum cωum minus; improviωcasuo Cas田有跌 落、差错、结束、借口、偶发事件、意外、不幸事件等意思，(2) 丽casu 乃其之夺格形式。在翻译民法 大全时，译者往往必须根据语境才能做恰当理解，此词有时被译为事件(3 )、情况( 4 )、偶然 地( 5 ) 0 fortuito 是形容词，意为:偶然的、意外的、自然产生的。来源于名词 fors ，意为偶发、意外 的情况J 6) Maiore ，其意为大的、重要的、老的J 7) Minus ，其意为小的J8) Irr聊oviso ，意为意外 地、出乎意料地、突然地J 9) Accidere ，从cado 派生而来，其名词形式是accidens ，即意外事故、偶然 \革 性，其动词形式是accido ，发生、偶然碰到之意JI0) 从而可知， fo眈uito casu、 casu accidere 、 improviso casu 为同义语，都具偶然事故之意，但前者使用的频率最高，有26 次之多;而中者仅出现两次，后 者却只出现一次。 cωu maiore 与 fortuitum casum minus ，从两个限定语来看，似乎是程度的不同，前者 为严重的意外事故，后者为轻微的意外事故。在后