论海运中FOB卖方发货人的权利保护.pdfVIP

2010 年 11 月 云南大学学报法学版 November ,2010 第23 卷第6 期 Joumal of Ywman University Law Edition VoL 23 No.6 文章编号:CN53 -1143/D(2010)06 -155-06 国际法学与域外法学 论海运中 FOB 卖方发货人的权利保护 王秋雯姜政扬 摘 要:FOB 术语下，买方是与承运人签订运输合同的托运人，而货物则是由贸易合同卖方支付 给承运人运输的，因此在 FOB 术语下就面临着合同托运人与友货人身份分离的问题。身份分离衍生 出实践中 FOB 卖方发货人权利行使上的种种国境。而中国《海商法》将对于 FOB 下卖方发货人保护 寄希望于归属到托运人制度中去的立法设计不但并未解决问题，反而使得 FOB 卖方发货人权利保护 的问题更加复杂。 FOB 卖方发货人权利需要予以保护，并且需要将这种保护法律化。立法上赋予 FOB 卖方发货人明确的权利和司法上对其权利保护作出有依据解释和论说共同构成了 FOB 卖方发 货人权利保护法律化的两个方面。 关键词:发货人;FOB 卖方;权利保护 货人权利保护都存在着亟待解决的问题。然而发货 -、问题的提出 (一)FOB 下托运人与发货人的身份分离及其 人作为海上货物运输法语境中的非核心概念，可以说 问题 其法律地位以及权利保护的问题几乎一直处于立法 FOB 术语下，贸易合同买方负责租船订舱安排 真空的状态，①直到上世纪70 年代《汉堡规则》的制 运输，买方是与承运人签订运输合同的托运人，而货 定，才开始了国际公约对于 FOB 发货人权利保护的 物则是由贸易合同卖方交付给承运人运输的，因此在 重视，但令人遗憾的是，(汉堡规则》旨在用一个模棱 FOB 术语下就面临着合同托运人与发货人身份分离 两可的托运人概念去真正解决由于作为发货人的 的问题。 FOB 下托运人与发货人的身份分离给海事 FOB 卖方而导致的问题之想法未免太过乐观。而借 司法实践带来了很多困扰。首先，如果立法上存在发 鉴《汉堡规则》的中国《海商法》没有认真审视思考 货人制度缺失，导致的将是发货人权利被侵害时，由 《汉堡规则》定义托运人时使用的或然关系，②在其第 于其不是运输合同当事方而对承运人没有诉权因此 42 条第(3) 项定义托运人时对其作了两类并列的规 诉讼无门的境地。其次，假定货物已经顺利完好装 定‘托运人是指:1.本人或者委托他人以本人名 船，发货人还可能面临与买方进行贸易结算发生争议 义或者委托他人为本人与承运人订立海上货物运输 时在途货物失控的问题。再者，发货人还可能承担货 合同的人;2. 本人或者委托他人以本人名义或者委 物安全抵达目的港时承运人元单放货造成的后果。 托他人为本人将货物交给与海上货物运输合同有关 因为如果单证被银行退回，但是由于卖方不能控制货 的承运人的人。依照此规定，合同托运人与发货人 物，货物还要被送到目的港，没有单证的买方不一定 同时都被作