论船舶抵押权的法律适用.pdfVIP

第7 卷第 11 期 广州大学学报(社会科学版) Vol. 7 No.ll 2∞8 年 11 月 Joumal of Guangzhou UlÚversity (缸口ial Science Edition) Nov. 2008 论船舶抵押权的法律适用 周后春1 ，陈凌2 (1.广州大学法学院，广东 广州 51∞06; 2. 广东省东莞市检棋院，广在 东莞 523129) 摘 黯:由于各罔《海商法》关于船舶抵押权的规定不一致，在涉外船舶抵押权法律关系中就 必须进行法律选择，以确定所应适用的法律。文章对罔际社会有关船舶抵押权法律适用的各种理 论与实践进行了许析，建议中国《海商法》关于船舶抵押权的法律边用规定为:船舶批押权的基础 合同关系适用当事人所地择的法律，在当事人没有选择时，适用船旗罔法。船舶抵押机在当事人之 间的效力适用当事人所选择的法律，在当事人没有选择时，适用船旗闺法，船舶抵押权对第二人的 影响适用船旗阔、法。船舶抵押权实现，中的诉讼程序适用法院地法。 关键询:船舶抵押权;法律边用;船旗阁法 中图分提号:D 996. 19 文献栋i只码:A 文章编号:1671-394X(2∞8) 11 唰ω39翩05 有占有、使用及收益的内睿。我国有的学者认为，要统一 英法两国关于抵押权的基本观念几乎是不可能的。[1)93 再 一、船舶抵押权法律适用问题的产生 如关于船舶抵押权的放力问题，有的国家采取登记生效主 船舶抵押权是指抵押权人对于抵押人提供的作为债 义，非级将ic不产生船舶抵押权的效力。如{瑞典悔事 务扭保的船舶，在抵押人不履行债务时，可以依法拍卖，从 法》第61 条第 1 款规定，船舶抵押权在取得船舶抵押证书 卖得的价款中优先受偿的权利。基于船舶融资与拙保的 时才发生法律放力。有的罔家则采取登记对抗主义，船舶 需要，各国海商法普遍规起了船舶抵押权制度，但各国海 抵押权之效力非经登记不得对抗第二人，但在当事人之间 商法关于船舶抵押权法律制度之具体规定却并不完全一 则在船舶抵押权合同成立时都即产生法律效力，如我国 样。如英国的船舶抵押权与法国的船舶抵押权虽然存在 《梅商怯)13 条规定，设起船舶抵押权，由抵押权人与抵押 一战共同之处，如均是一种担保性权利等等，但两者之间 人共间向船舶登记机关办理抵押权登记，未经登记的，不 得对抗第三人。我国台湾地区《悔商法》第 36 条规定，船 的差别也是很明坡的。第一，普通法的船舶抵押权允许船 舶抵押权人直接占有船舶并进而出售船舶而觉带进一步 舶抵押权之设定，非经登记，不得对抗第二人。此外，各国 的词法程序，而法国法中的受船舶抵押极担保的债权人仅 梅尚法在有关船舶抵押权客体施围、可设定船舶抵押权的 享有优先受偿的权利，且只能通过司法程序扣押并拍卖船 抵押人越阁、船舶抵押权的效力施阁、船舶抵押权的情偿 舶厉，才能获得某种好处。第二，法国法中的船舶抵押权 顺优等方面的立法规定都存在冲突。 不能扩展到船舶带来的运费。再者，就法律渊源、而言，英 由于各国有关船舶抵押权之规定很不一样，为了给国 国调整船舶抵押权的法律具有多样性，即不仅包括制