论行政法规之审查基准.pdfVIP

南都学坛(人文社会科学学报) 第 30 卷第3 期 Vol. 30 No.5 2 0 1 0 年 9 月 Academic Forum of Nandu( Joumal of the Humanities and Social Sciences) Sep. 2010 论行政法规之审查基准 江国华，周海源 (武汉大学法学院，湖北武汉 430072) 摘要:审查基准是行政法规审查制度的重要组成部分，它不仅规定了行政法规合法性审查之 宽严程度，也限定了审查机关之权限范围。根据我国宪法与立法法之规定，全国人民代表大会常 务委员会对行政法规之审查以合法性为基准。这种合法性审查基准在行政法规制定权限 审查、行政法规内容审查以及审查程序等方面遭遇现实难题，并因此净化了行政法规审查制度的 现实效果，为此，有必要引借合理性审查基准，并借此推动我国行政法规审查制度的完善。 关键词:审查基准;合法性基准;合理性基准;不抵触原则;适当性原则 中图分类号:D922.1 立献标识码:A 文章编号:1002 -6320(2010)05 -0080 -08 就其一般经验而言，现代诸国在制度安排上 规在整个法律体系中占据着非常重要的地位。我 往往以合法性或者合法性兼合理性为其委任立法 国宪法与立法法对行政法规之合法性审查基准有 之审查基准。其中，合法性基准意味着审查机 比较明确的规定一一《宪法》第 67 条第七项规 关有权对立法是再超越法定权限、符合法定程序 定，全国人民代表大会常务委员会有权撤销国务 和法定表现形式以及其内容是杏具有法律依据等 院制定的同宪法、法律相抵触的行政法规、决定和 方面进行审查:合理性基准则是在合法性基础 命令，(立法法》第 88 条也做出了基本相同的规 上对立法机关行使裁量权的正当性所进行的审 定。在这里，宪法和立法法的用语都是相抵 触。所谓抵触，从其本来的意义来看，是指牛 查，其审查力度或者密度要强于适用合法性原则 时的审查力度、密度。根据我国《宪法》第 67 条 羊等动物以角相撞，后来引申为一方跟另一方 产生矛盾或冲突[1]( 阳)。这里所说的与宪法 之规定，我国行政法规审查适用合法性审查基 准;而美日等国则多采行合法性兼合理性审查 和法律相抵触，从狭义上解释，指立法超越宪 基准。 法、法律设定的权限，或者其过程违反宪法规定的 程序和形式，内容没有法律依据。而从广义上解 -、我国行政法规之审查基准 释，则不仅包括以上情形，还包括行政法规与宪法 根据宪法第 67 条之规定，全国人民代表大会 和法律的精神相冲突。如采用广义的解释，则同 常务委员会有权对行政法规进行审查，其审查基 时涉及了行政机关在立法的过程中行使自由裁量 准为合法性基准。全国人大常委会适用这种 权是否符合宪法和法律精神、是否具备正当性的 基准时，主要从权限、内容和程序这三个方面考察 问题，即表明全国人大常务委员会有权对行政法 行政法规的合法性，而不能审查行政法规内容的