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网络色情治理的难点.doc
网络色情治理的难点
刚络色情中最为吊诡的事件莫过于在网络上兴致勃勃地浏览色情信息之际,居然发现自己的私密被堂而皇之地列为色情内容,供人欣赏。网络色情的危害远远超出了所谓败坏社会风气、使人腐化堕落的范畴,它已经对人生存的基本尊严带来了毁灭性的威胁。“艳照门”事件是这一判断的另一注脚。网络色情是互联网时代最为严重的社会问题之一。网络色情治理是国家与社会的必然选择。但是网络色情治理仍然存在三大难:定义难、处置难、控制难。
定义难
“色情”与“夹杂淫秽内容”不是一个一般化的法律概念,而是主要是针对出版物的,“色情”与“夹杂淫秽内容”的未一般化带来了严重的问题:对互联网上传播的大量不能列入“淫秽”之列的色情材料如何处理的问题,法律上出现了空白。在互联网普及之前,色情材料的主要来源是出版物。因此,原有的区分标准主要是针对出版物的。但是互联网时代来临之后,色情传播的主要来源是网络。但是网络上传播的色情信息,如果涉及淫秽,则可以根据刑法以及治安管理处罚法等法律作出刑事或者行政处理。但是网络上传播的不能列入“淫秽”之列的色情信息为数众多,大多又不具备出版物的特征,因此不能按照出版物的相关规定进行处罚。
那么能不能直接根据互联网方面的法律法规进行处罚呢?2000年出台的《全国人民代表大会常务委员会关于维护互联网安全的决定》仅仅针对“在互联网上建立淫秽网站、网页,提供淫秽站点链接服务,或者传播淫秽书刊、影片、音像、图片”的情况作出了规定,而没有提及关于互联网上提供其他色情材料的情况。该法中还规定“利用互联网实施违法行为,违反社会治安管理,尚不构成犯罪的,由公安机关依照《治安管理处罚条例》予以处罚。”或许,互联网上提供其他色情材料的情况,可以依据治安管理法律进行处理?可惜的是,我们在现行的治安管理处罚法中只看到了对传播淫秽物品的处理,根本没有发现“色情”或“夹杂淫秽内容”这样的概念。这样的后果是,要么是对互联网上大量的不能列入“淫秽”的色情材料无奈放过,要么是不能容忍听之任之的后果,而将其按照“淫秽物品”的法律规定,一律打击。
在现实中后一种情况表现的多一些。正如有的学者所说,在网络色情的适用上往往眉毛胡子一把抓。为了有力打击网络色情,必须尽快立法,将“色情”与“夹杂淫秽内容”变为一般化的概念。必须通过立法,在“法律”的层次使“色情”、“夹杂淫秽内容”的两个概念一般化,确立色情的三分格局,并针对不同的色情情形赋予特定的法律后果,从而确立起责任与过错相当的分级打击体系。
处置难
处置难主要指的是对通过互联网查阅色情信息者如何处置,存在较大争议。法律上的规定很明确,《计算机信息网络国际联网安全保护管理办法》(以下简称“办法”)第五条第六项规定任何单位和个人不得利用国际联网制作、复制、查阅和传播,宣扬封建迷信、淫秽、色情、赌博、暴力、凶杀、恐怖,教唆犯罪的信息。按照该办法的规定,查阅者将被科以行政处罚。而典型的案例就是著名的“家中浏览色情网站被警察传唤案”。学者们普遍认为此规定是对网络受众控制过度,更有人认为此条规定违背了宪法。事实上,此条规定符合中国对于色情严厉禁止的一贯传统。
而作为《计算机信息网络国际联网安全保护管理办法》上位法的《中华人民共和国计算机信息网络国际联网管理暂行规定》也明确规定,从事国际联网业务的单位和个人,应当遵守国家有关法律、行政法规,严格执行安全保密制度,不得利用国际联网从事危害国家安全、泄露国家秘密等违法犯罪活动,不得制作、查阅、复制和传播妨碍社会治安的信息和淫秽色情等信息。但是该办法的第五条第六项并不是一个合适的法律规定。因为该规定在可行性和合理性方面存在严重问题。该办法采取的是警察查禁、治安处罚的手段。这是一种公法意义的处理方式。由于公法上对警察权力的行使制定了一系列非常严格的程序,依法处理数量巨大的通过互联网阅览色情信息的行为,将带来巨额的执法成本。这在目前警察力量普遍不足、办案经费普遍不足的情况下,是难以承担的。同时,如要限制禁止公民浏览色情网站,当是出于某种公共利益之必要。
在中国,历来对为包情交流无任何社会价值可言,常常会导致人精神颓废、腐化堕落,尤其是对未成年人身心损害更是难以估量,禁止公民浏览色情网站自然会避免此等现象发生,从而为社会带来巨大利益。政府禁止利用互联网获得此类信息自然有其充分之理由。然而,政府却采取了警察查禁、治安处罚的手段达到禁止公民利用互联网获得色情信息。由于没有区分场合、地点等要素,这就导致了人们巨大的担心:我在互联网上登陆了哪些站点,发表了哪些言论,浏览了哪些网页会不会都时刻处于国家的监控之下?如此状况之下,我哪还有隐私可言?我哪里还可自由的表达自己的想法?互联网与其说是一个自由王国,毋宁更像一个特
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