我国涉外离婚法律适用立法之完善——兼论《罗马Ⅲ》对我国相关规定的借鉴.pdfVIP

湖南社会科学 2013/6 我国涉外离婚法律适用立法之完善* 一一兼论《罗马][ ))对我国相关规定的借鉴 口汪晶刘仁山 摘 要: 2010 年 12 月欧盟委员会通过了《实行离婚和司法别居的法律适用领域加强合作的条例}}(以下简称《罗马 E 衍，该条例在一定程度上代表着这一领域立法的最新趋势。同年，我国正式通过了《涉外民事关系法律适用法， 其中对涉外离婚法律适用进行了专门的规定，其主要特点包括2 区分诉讼离婚和协议离婚dl 入有限的意思自治原 则;属人法连接点的创新。本文从《罗马 1 }}出发，在对《涉外民事关系法律适用法》相关条文进行分析的基础上，从 立法技术的层面，通过分析《罗马 1 以及我国立法的差异来检讨我国立法，以期对完善我国涉外离婚法律适用的 立法以借鉴。 关键词z 涉外离婚 法律适用 涉外民事关系法律适用法《罗马 1 }} 中图分类号:DF9 文献标识码:A 文章编号: 1009-5675(2013)06一089-04 议。 一、《罗马 m 中关于离婚法律适用的规定 其次，关于《罗马 1 的适用范围。其第 1 条第 1 款规定 目前跨境流动性的社会潮流导致了家庭法的国际化 本规则适用于涉及离婚和司法别居的冲突法的问题。第 1 条 (intemationalization of family law )[IJ ，有关家庭事项的国际 第 2 款规定了 8 种不适用的情形，包括自然人的行为能力、 私法面临着新的挑战。日益增长的异国夫妻数量导致了静外 婚姻的成立、生效或承认、婚姻的元效、配偶的姓名、婚姻财 离婚案件数量的增长。为维护国际家庭的稳定，减少国际家 产问题、抚养义务和信托或继承，这 8 种情形即使是构成离 庭解体的对抗，增强涉外离婚当事人对法律适用的确定性和 婚和司法别居中的先决问题，也不属于本规则的适用范围。 可预见性，简化跨国离婚程序，欧盟于 2010 年 12 月通过《罗 再次，罗马 1 ))主要的法律适用规则采取的是有限的 马 1 ))[2J. 罗马 1 的内容主要包括两大部分，即适用对象、 当事人意思自治原则。规则第 5 条规定，有关离婚和司法别 范围、法律适用与例外条款，以及本规则施行的技术条款两 居的法律选择，当事人可以协商一致指定如下法律:(a)达成 部分。 合意时，夫妻之共同惯常居所地法;或(b) 达成合意时，夫妻 首先，关于《罗马 1 的适用对象问题。由于采用的是进 双方的最后共同惯常居所地法，但应以达成合意时至少夫妻 阶合作的形态，其规则并不能直接适用于所有欧盟成员国， 一方仍居住于此为限;或(c)达成合意时，夫妻一方的国籍国 而是规定了参与成员国的概念，是指根据2010 年欧盟第 法;或(d)法院地法。同时，第 5 条第 2 款规定了双方当事人 405 号决定》所参与加强合作的成员国，以及可能根据《欧盟 合意选择法律的时间，即在不影响本条第 3 款实用的前提 运作条约》第 331 条第 1 款决定参与加强合作的成员国。但 下，可以在法院受理前随时变更。本条第 3 款规定，如果依照 是，((罗马 1 ))第 13 条规定了国内法的差异，成员国不允许