民间借贷法律规范与法律实践的张力和博弈.pdfVIP

2011 年 12 月 湖北经济学院学报(人文社会科学版) Dec.2011 第 8 卷第 12 期 Joumal of Hubei University of Economics(Humanities and Social Sciences) Vo1.8 No.12 民间借贷法律规范与法律实践的张力和博弈 肖文荣 (台州广播电视大学，浙江台州 318000) 摘 要:近几年来，浙江宣判了多起集资诈骗案犯死刑，特别是吴英案，在法学界、经济学界、社会学界产生了极 大的轰动。法律规范基于维护金融监管秩序、促进融资行为的信息披露、培育市场信用的目的，对苹根金融实施高 强度的监管政策。然而，作为具有民营企业输血功能的民间借贷，有利于解决经济发展中的融资瓶颈，促进多层 次信贷市场的形成和发展。法律规范与法律实践之间的张力凸显，二者如何协调，是法律规范继续指引法律实践，抑 或是法律实践推动立法的改革?笔者试图在私法自治与公法管制之间寻找最佳结合点，重构相关法律规范，予以民 间借贷合法化并辅以相应的监控制度达到缓和民间借贷法律规范与法律实践闸的紧张关系。 关键词:民间借贷;法律规范:法律实践;张力;博弈 自 2008 金融危机以来，我国的经济及金融市场受到前所 二、现行法律规范对民间借贷的规定 未有的冲击，而缺乏政府监管的民营企业更是如履薄冰，为解 目前我国还没有针对民间融资出台专门、系统的法律制 决经济发展中融资瓶颈，许多民营企业家采用民间融资的方 度，关于民间融资的法律制度零散见于民法、行政法规、刑法 式，尽管拯救了企业，但却在收紧银根、点杀过热的萧瑟背 等各项法律规定之中，主要包括: 景下，最终在监管风暴中触网。以民间资金活跃的浙江为例， (一)予以确认的法律制度 仅 2008 年以来，浙江就宣判多起集资诈骗案犯死刑，如丽水 目前，我国一些法律规范对特定的民间融资行为予以合 杜益敏案、乐清农妇高秋荷案、东阳吴英案等。针对这一系列 法性的确认。关于民间借贷总的指导思想，(民法通则》第 90 死刑案件，学者和媒介对草根金融存在的合理性、非吸罪的 条作了明确规定:合法的借贷关系受法律保护。 1991 年最 取消、经济犯罪死刑的废除等问题进行了深刻的反思和质疑。 高人民法院《关于人民法院审理借贷案件的若干意见》第 6 条 一、民间借贷的内涵界定与争议 规定民间借贷可以适当高于银行的利率，但最高不得超过 民间借贷是一个非常重要的现实问题，在一国的经济运 银行同类贷款利率的 4 倍(包含利率本数)，超过此限度的利 行中以及生产生活中起到及其重要的作用;同时作为正规金 息不受保护0 1998 年最高人民法院关《于如何确认公民与企 融的补充，民间借贷也是一个重要的理论问题。目前国内外学 业之间借贷行为效力问题的批复》中明确规定:公民与非金 者对民间借贷没有形成统一认识，对于民间借贷的概念与形 融企业之间的借贷属于民间借贷。只要双方当事人意思表示 式，不同的学者有不同的界定。 [IJ 真实即可认定有效。{合同法》第 210 条规定自然人之间的 我国对民间借贷较早的界定是在 1986 年的全国民间借