人身危险性导入罪量要素之检讨.pdfVIP

第25卷第2期 国家检察官学院学报 V01．25No．2 ofNationalProsecutors Mar．2017 2017年3月 Journal College 人身危险性导人罪量要素之检讨 李永升 胡冬阳 (西南政法大学 法学院，重庆401120) 摘 要：经济犯罪中以“数额+情节”的定罪模式，虽然克服了入罪标准僵化的缺点，但是人身危 险性也夹杂在情节中进入罪量要素。在贪污贿赂犯罪、盗窃罪、逃税罪等40多个犯罪中，将罪前受过的 行政、刑事处罚及罪后悔罪表现等体现人身危险性因素，作为数额折抵因素计入罪量，以达到刑罚可罚 程度。然而，罪量体现法益的侵害程度，具有客观性，所以，在定罪功能上，罪量要素应无人身危险性 栖身之地。人身危险性侵入罪量要素，表现出明显的社会防卫思想，混淆了定罪情节与量刑情节，混淆 了刑法对象是行为而非行为人．造成了重复评价，最终不适当的扩大了犯罪圈，侵犯了行为人的合法权 益。人身危险性只有外化为客观情节时，方可进入罪量要素。 关键词：人身危险性 罪量要素 客观属性 权利保障 中图分类号：D924．1 文献标识码：A 2015年8月29 El全国人大常委会通过的《刑法修正案(九)》将贪污贿赂犯罪的入罪标 准修正为“数额+情节”的模式。改变了以前僵化的入罪标准，使刑法对贪污贿赂行为的评 价更为全面，但是“情节”的内涵与内容并未明确。2016年4月18日通过的《关于办理贪 污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》(以下简称“解释”)第1条规定的三种体现人身 危险性的情节¨3作为定罪情节进入罪量要素，扩张了情节的范围。虽然体现了对贪污贿赂犯 罪从严打击的刑事政策，但是人身危险性的侵入导致了刑法的扩张，将侵犯行为人的合法权 益。笔者将以此为切入点，对我国刑法中人身危险性侵入罪量要素的问题进行检讨。 一、人身危险性导入罪量要素之现实检视 与国外的立法模式不同．我国采用的是“定性+定量”的立法模式。构成犯罪中的定量 因素也称之为罪量，罪量是表明行为对法益侵害程度的数量要件。‘23罪量要素具有法定性，必 须通过立法或司法解释予以明确。并据此作为区分罪与非罪的标准。在陈兴良教授构建的罪 体一罪责一罪量犯罪构成体系中，罪量要素是客观要件。㈣但是行为人受过刑事处罚、行政处 作者简介：李永升，西南政法大学法学院教授；胡冬阳，西南政法大学法学院博士研究生，江苏省张家港市人民检 察院检察官。 [1]该解释第1条规定了“曾因贪污、受贿、挪用公款受过党纪、行政处分的；曾因故意犯罪受过刑事追究的； 拒不交待赃款赃物去向或者拒不配合追缴工作，致使无法追缴的”等三种情形。 [2]陈兴良：《规范刑法学》，中国人民大学出版社2013年版，第193页。 [3]同前注[2]，第111页。 ．103· 万方数据 国家检察官学院学报 2017年第2期 罚后又实施犯罪行为的或者犯罪后悔罪表现等体现人身危险性因素，也作为人罪罪量或者罪 量的一部分，扩大了罪量要素的范围，也降低了入罪门槛。 (一)人身危险性导入罪量要素的表现 其一，将罪前受过行政或刑事处罚作为罪量折抵或消极出罪标准。将行为人在犯罪行为 前受过行政处罚或刑事处罚纳入定罪情节，折抵数额的一半。立法条文明确规定的有逃税罪、 走私普通货物物品罪、非法种植毒品原植物罪三种犯罪。通过司法解释的形式规定的有贪污 贿赂犯罪、串通投标罪、非法经营罪、扰乱电信市场管理秩序罪、虚报注册资本罪、生产销 售有毒有害食品罪等40多个罪名。例如，“解释”明确规定曾因贪污、受贿、挪用公款受过 党纪与行政处分的，或者曾因故意犯罪受过刑事追究的，其数额只要达到普通贪污贿赂数额 较大的50％即可。从数量折抵的角