农村土地承包经营权流转若干问题的法律思考.pdfVIP

豳梃村土地 农村土地承包经营权流转若干问题的法律思考④ 丁关良 (浙江大学农业现代化与农村发展研究中心，浙江 杭州310029) 摘要：农村土地承包经营权流转以物权性质土地承包经营权有效存在为前提，因此， 本文研究共分两部分。第一部分，农村土地承包经营权流转的概念和特征；第二部分，研究 了《农村土地承包法》关于农村土地承包经营权流转之法律规范主要存在9个方面不足，并 提出建议和修改以及完善之有关法律条文。 关键词：《农村土地承包法》 农村土地承包经营权流转若干问题法律思考 农村土地承包经营权流转是促进农村生产力的发展、推进适度规模经营、防止或减少农村承包地 的弃耕抛荒、实现农村劳动力转移和优化农村土地资源配置的必然结果；也是进一步稳定农村土地承 包关系的重要举措。笔者认为，建立和完善土地承包经营权流转制度、规范各种形式土地承包经营权 流转的运行机制，事关确保农村土地承包关系的长期稳定，事关承包方的切身利益，事关农村经济发 展和农村社会稳定的大局，同时，引导农村土地承包经营权流转健康发展，是今后农村长期工作中一 项重要的任务。本文对农村土地承包经营权流转若干问题作一法律思考，以便规范农村土地承包经营 权流转制度，达到农村土地承包经营权流转符合“条件、自愿、规范、有序、依法”之客观要求和真 正实现维护流转双方的合法权益。 一、农村土地承包经营权流转的概念和特征 根据《农村土地承包法》第二章“家庭承包”第五节“土地承包经营权的流转”(第32--43条) 和第三章“其他方式的承包”(第49--50条)规定，并结合民法中物权法理论分析，笔者认为，“农 村土地承包经营权流转”，是指在农村土地承包中的物权性质土地承包经营权有效存在前提条件下， 在不改变农村土地所有权权属性质和主体种类与农村土地农业用途的基础上，原承包方(即流出方) 依法将该物权性质土地承包经营权或者从该物权性质土地承包经营权中分离出来的部分权能等具体民 事权利转移给他人(即流进方)的行为。上述农村土地承包中的“物权性质土地承包经营权”固，是 指承包方依照承包合同或者依法登记取得的，对农民集体所有和国家所有依法由农民集体使用的耕 ①本文足浙江省哲学社会科学“十五”规划重点课题(刀02GLT)《迸一步推进浙江农村土地使用权流转研究》(丁关良主持) 的阶段性成果之一。 ②参见丁关良、田华：“论农用地物权制度的选择——关于‘土地承包经营权’名称的存废”，载《中国农村经济》2002年第2 期。 365 匝圈与隰础、蒯 地、林地、草地、园地、养殖水面、“四荒”等农村土地进行占有和以耕作、养殖、种植竹木或者畜 牧为生产方式从事种植业、林业、畜牧业、渔业等农业目的生产经营而使用并获得收益的权利以及该 依法承包农村土地所形成权利的处分权。该土地承包经营权其性质属于物权，属于物权中的他物权， 属于他物权中的用益物权，且是一种新型用益物权①。农村土地承包经营权流转其法律特征主要体现 在：①以物权性质的土地承包经营权有效存在为前提。②不发生农村土地所有权权属性质和主体种类 的变化。③不改变承包地之农业用途。④农村土地承包经营权流转的自愿性。⑤农村土地承包经营权 流转具有期限性。⑥物权性质土地承包经营权其权利内容流转的二元性。从产权角度分析，②农村土 地承包经营权流转包括物权性质土地承包经营权让渡的流转和物权性质土地承包经营权保留下的 流转两方面。⑦农村土地承包经营权流转其客体的确定性，即农村承包地。⑧农村土地承包经营 权流转的契约性。⑨农村土地承包经营权流转，其流进方享有的权利，不得超过原承包方(即流 出方)享有的权利。⑩农村土地承包经营权流转其流出方的特定性和流进方的多元化。 二、农村土地承包经营权流转法律规范之存在不足和完善建议 1．家庭承包“土地承包经营权流转”规定在《农村土地承包法》第二章“家庭承包”第五节中 造成法律结构不科学。《农村土地承包法》第15条规定，“家庭承包的承包方是本集体经济组织的农 户”。可见，家庭承包的主要特征：一是发包方只能是农村集体经济组织(村集体经济组织和组农村 集体经济组织)、村民委员会或者村民小组；二是承包方只限于本农村集